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羅馬法縱橫觀
羅馬法縱橫觀 德國著名的法學(xué)家耶林（Rodolf von Ihering，1818－1892年）在他所著《羅馬法精神》一書中說：“羅馬帝國曾三次征服世界，第一次以武力，第二次以宗教（指基督教），第三次以法律。武力因羅馬帝國的滅亡而消失，宗教隨著人民思想覺悟的提高、科學(xué)的發(fā)展而縮小了影響，唯有法律征服世界是最為持久的征服。” 羅馬法，即羅馬奴隸制國家施行的法律。但是，它并非某個(gè)立法文獻(xiàn)的名稱，而是羅馬奴隸制國家整個(gè)歷史時(shí)期的法律總稱。羅馬法伴隨羅馬奴隸制國家的建立而產(chǎn)生，理應(yīng)伴隨著羅馬奴隸制國家的滅亡而結(jié)束。它是古代奴隸制社會(huì)最發(fā)達(dá)、最完備的法律體系，也是“商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性法律”。（恩格斯：《路德維希？費(fèi)爾巴哈和德國古典哲學(xué)的終結(jié)》，《馬克思恩格斯選集》第4卷，第248頁） 從《十二銅表法》到《國法大全》，經(jīng)過兩千余年的發(fā)展，羅馬法經(jīng)歷了兩個(gè)不同的階段，在它的第一個(gè)發(fā)展階段中，羅馬法是羅馬城的法，而在其最后成熟時(shí)，它成為整個(gè)羅馬帝國的法。羅馬法對(duì)后世各國民法曾經(jīng)無例外地產(chǎn)生并將繼續(xù)產(chǎn)生不同程度的影響，恩格斯把它譽(yù)為“商品生產(chǎn)者社會(huì)的第一個(gè)世界性法律”；又說 “羅馬法是純粹私有制占統(tǒng)治地位的社會(huì)的生活條件和沖突的十分經(jīng)典的法律表現(xiàn)，以致一切后來的法律，都不能對(duì)它作任何實(shí)質(zhì)性的修改”。其內(nèi)容之豐富，法理之精深，實(shí)為世界法制史中所罕見。它的一些法學(xué)名詞和術(shù)語，如公法、私法、民法、人格、住所、條件、善意、惡意、役權(quán)、不當(dāng)?shù)美o因管理、代位利益、順序利益等，以及許多法律原則和法律制度，如對(duì)公共財(cái)產(chǎn)和胎兒利益的特別保護(hù)、新法優(yōu)于舊法、一事不再理、行使權(quán)利不得以損害他人為目的（權(quán)利濫用之禁止）、過失責(zé)任原則、無過失責(zé)任的規(guī)定、甚至對(duì)有意毀損拋棄他人財(cái)物而無需負(fù)責(zé)的“共同海損”以及成年、失蹤宣告、信托等制度均有其理論原型，并為當(dāng)代各國民法所沿襲。（周枏，《羅馬法原論》，第2頁，商務(wù)印書館，2001） 巴里？尼古拉斯教授所著的《羅馬法概論》一書中，對(duì)羅馬法的歷史和淵源單獨(dú)列編，對(duì)羅馬法形成的歷史的、特別是憲政的背景，分共和國時(shí)期、共和國后期、元首制時(shí)期和君主制時(shí)期等三個(gè)時(shí)期進(jìn)行了詳細(xì)敘述與分析。其中還夾雜著相關(guān)時(shí)期羅馬帝國的政治、軍事及社會(huì)狀況，作者以敘事的方式講述了羅馬法形成的過程，一方面使讀者可以更全面地了解羅馬法的形成背景，另一方面，這種文字的可讀性非常強(qiáng)。 在讀巴里？尼古拉斯教授的這本羅馬法著作之前，我曾閱讀過周枏先生的《羅馬法原論》，該書勝在資料翔實(shí)，內(nèi)容豐富，在體例上，基本遵循的是蓋尤斯在《法學(xué)階梯》中所采用的體系。反觀巴里？尼古拉斯教授的《羅馬法概論》一書，我們可以發(fā)現(xiàn)，該書大量地使用了比較法的方法撰寫羅馬法――在每一議題的論述中都加進(jìn)了羅馬法與英國法的比較以及古典羅馬法與現(xiàn)代民法法系制度的比較，包含著豐富的信息和精辟的見解――僅占有一節(jié)中，作者對(duì)于羅馬法的占有、英國法的占有、以及薩維尼的“心素”與耶林的“體素”之爭(zhēng)都進(jìn)行了全面的分析與比較。我們說，對(duì)于一個(gè)概念的學(xué)習(xí)永遠(yuǎn)不能拋開它的歷史不談，那么在這里，作者對(duì)與占有這一概念不但進(jìn)行了縱向的、歷史的比較，還進(jìn)行了橫向的、不同立法例的比較，這樣的詳細(xì)分析將使所述概念變的非常清晰。另外，本書所涉內(nèi)容全面，對(duì)一些概念的論述不可謂不是費(fèi)勁心思，各種法學(xué)研究方法（歷史學(xué)的、社會(huì)學(xué)的、比較法的、邏輯學(xué)的等等）的運(yùn)用均可見于字里行間，然篇幅卻不大，真正做到了體系合理，詳略得當(dāng)。尤其值得一提的是，本書采用的比較的方法能夠大大地開闊視野、開拓思路，也有助于加深對(duì)各項(xiàng)羅馬法具體制度的理解。另外，本書主要術(shù)語均采用拉丁文表述，真正遵循了那些正統(tǒng)羅馬法學(xué)者的一項(xiàng)默示“禁忌”：不使用英語，即便通曉它。 從編寫體例上看，本書也并非簡(jiǎn)單地按照現(xiàn)代民法典的分類體系排列羅馬法規(guī)范，而是基本上以蓋尤斯的《法學(xué)階梯》的論述次序?yàn)槠浣Y(jié)構(gòu)藍(lán)本。蓋尤斯將法的調(diào)整對(duì)象歸納為三大范疇：人、物和訴訟。本書為突出實(shí)體法，對(duì)蓋尤斯的“三分法”做了調(diào)整，將訴訟法融入各項(xiàng)實(shí)體制度中介紹。這是與周枏先生上引書的一個(gè)不同之處。而作者這樣編寫的好處在于，以實(shí)體法為綱，程序法為目，在讀者進(jìn)行學(xué)習(xí)時(shí)，可以更好地達(dá)到綱舉目張的效果，以利于提高學(xué)習(xí)效率。本書還將物法的三大權(quán)利作為三個(gè)獨(dú)立范疇與人法并列，從而形成了基本論述次序：人法（包括婚姻、家庭、監(jiān)護(hù)和保佐）、財(cái)物法（即物法）、債法（其中包括私犯之債，即侵權(quán)法）、繼承法。 通讀這本《羅馬法概論》我們將發(fā)現(xiàn)，尼古拉斯教授是一位真正的正統(tǒng)羅馬法專家，而且是一位崇尚古典羅馬法的學(xué)者。可以說，這本書通篇貫穿著古典羅馬法的集大成者――蓋尤斯的論點(diǎn)；作者甚至對(duì)尤士丁尼法（它被許多羅馬法學(xué)者奉為圣典）持有一種清醒的批判態(tài)度。書中大量的論述是對(duì)蓋尤斯《法學(xué)階梯》的逐段闡釋。例如：財(cái)物法編中的第六章“原始取得的自然方式”就基本上是對(duì)蓋尤斯《法學(xué)階梯》第二編中有關(guān)段落的詮釋，甚至所舉的例子都是相同的。本書雖以英文寫成，但巴里？尼古拉斯教授卻不是在僅僅根據(jù)第二手或第三手資料轉(zhuǎn)述羅馬法，而是力圖依據(jù)第一手原始文獻(xiàn)向讀者展現(xiàn)羅馬法的原貌。當(dāng)然，對(duì)于本原性的追求，必然會(huì)使本書在時(shí)代性上有所缺失，本書對(duì)蓋尤斯《法學(xué)階梯》體系的遵從，從現(xiàn)代法的角度看來，可能會(huì)讓人覺得在內(nèi)容上有遺漏或重復(fù)，然而，這種缺憾必定成就另一種優(yōu)點(diǎn)，尤其針對(duì)本書的主旨而言，保持這種本原性遠(yuǎn)比以現(xiàn)代的法學(xué)思想對(duì)古典法進(jìn)行安排的行為要明智的多。我們確信，這本羅馬法概論的本原性使它堪稱真正的羅馬法著作之名。 藍(lán)籌
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