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進行“法律診斷”是企業(yè)防范法律風險的有效手段
進行“法律診斷”是企業(yè)防范法律風險的有效手段 通常，企業(yè)通過設立內(nèi)部法律顧問或者聘請律師擔任常年法律顧問或者采取二者結合的方式來防范法律風險。實踐證明，上述方式的確在防范法律風險，為企業(yè)保駕護航起到了積極作用。然而，事實上由于諸如企業(yè)經(jīng)營者的法律風險防范意識的淡漠、控制企業(yè)經(jīng)營成本的考慮等種種原因，目前設置內(nèi)部法律顧問或者聘請律師擔任法律顧問的企業(yè)并不多。另一方面，從實務的角度看，即使是傳統(tǒng)方式的法律顧問制度往往也會因法律顧問的工作方式、企業(yè)經(jīng)營者與顧問間的信任程度、法律顧問的勤勉程度等原因使風險的防范效率大打折扣，可以說，僅僅依靠傳統(tǒng)的顧問方式對于企業(yè)的法律風險防范來說仍有不足。因此，對于那些未設法律顧問的企業(yè)來說，通過法律專業(yè)機構對企業(yè)進行定期的“法律診斷”就不失為一種經(jīng)濟且有效的法律風險防范手段；而對于設有法律顧問的企業(yè)來說，進行“法律診斷”則是傳統(tǒng)法律顧問制度的有力補充。 一、“法律診斷”的概念及其特征 所謂“法律診斷”是指通過聘請法律專業(yè)機構，定期或不定期地對企業(yè)的全部或者某一領域的業(yè)務進行審查，指出存在的法律問題，預測潛在的法律風險，提出排除風險的方案。 法律診斷期待的是通過對企業(yè)的歷史、現(xiàn)狀、經(jīng)營涉及到的法律事項以及各事項之間的聯(lián)系進行全方位審查，指出潛在的法律風險，并提出排除法律風險的方案。嚴格地講，它強調(diào)的是通過對企業(yè)的全部或某一領域的業(yè)務進行審查，而非僅對某一單一事項諸如一份合同的審查。當然，它也不排斥僅就單一事項的審查。 與常年法律顧問或項目法律顧問著重于對風險事項的事前審查、提前預防不同的是，法律診斷往往是對已經(jīng)發(fā)生的事實進行的事后判斷，其著眼于指出潛在的法律風險，提供排除風險的方案。 二、可以委托進行法律診斷的機構 進行法律診斷，通常是聘請具有執(zhí)業(yè)資格的律師事務所及其律師進行。此外，也可以通過會計師事務所、專業(yè)咨詢公司、專利/商標事務所等機構對某些專業(yè)問題進行診斷。比如，通過會計師事務所可以對企業(yè)的財務、稅務方面的問題進行審查，判斷企業(yè)潛在的財物風險和稅務風險；通過專利/商標事務所可以對企業(yè)的知識產(chǎn)權方面的問題進行審查，判斷企業(yè)潛在的知識產(chǎn)權方面的風險。企業(yè)完全可以根據(jù)自身規(guī)模的大小、歷史的長短、業(yè)務的多寡來選擇法律診斷的機構。對于中小型企業(yè)來說，選擇某一律師事務所進行法律診斷可能既經(jīng)濟又有實效；對于大中型企業(yè)來說，將上述機構綜合利用可能效果更佳。 三、法律診斷需要審查的內(nèi)容 法律診斷需要審查的對象應當包括企業(yè)經(jīng)營涉及到的可能出現(xiàn)法律風險的所有方面。當然，根據(jù)企業(yè)的規(guī)模、歷史、經(jīng)營內(nèi)容的不同，審查的內(nèi)容也會有差異，也可以僅就某一單一領域的事項進行審查。一般來講，法律診斷應當審查的內(nèi)容包括但不限于如下事項： 1.企業(yè)主體資格狀況——企業(yè)是否合法成立，企業(yè)法人資格是否有瑕疵等； 2.對外投資及分支機構的狀況——投資手續(xù)是否完備合法，與子公司間的關聯(lián)交易是否合法等； 3.企業(yè)的經(jīng)營狀況——包括公司高管人員的任職、行為有無違法，是否有超范圍經(jīng)營的情況，是否證照齊全等； 4.企業(yè)的財產(chǎn)狀況——企業(yè)的財產(chǎn)權取得程序是否合法，所有權證是否完備合法有效等； 5.知識產(chǎn)權狀況——知識產(chǎn)權取得、相關合同是否合法，所有權證是否完備有效等； 6.納稅情況——企業(yè)適用的稅率是否正確，是否有偷漏稅現(xiàn)象； 7.合同——內(nèi)容是否合法，履行狀況； 8.對外擔保狀況； 9.債權狀況； 10.正在進行中的訴訟或仲裁案件的狀況； 11.有無行政違法行為等。 四、法律診斷的步驟和方法 一般來講，法律診斷應遵從以下步驟： 1.聽取企業(yè)的介紹； 2.審查企業(yè)提供的資料； 3.必要時到有關部門調(diào)查； 4.出具法律審查報告； 5.與企業(yè)共同采取措施排除風險； 6.跟蹤風險排除情況。 法律診斷一般來講至少每年進行一次。初次的法律診斷應當對公司的所有項目進行審查，而此后可以僅就最近一年度的新情況進行審查即可。當然，企業(yè)也可以根據(jù)自身的不同情況就某一領域或單項業(yè)務的進行法律診斷。 法律診斷與證券發(fā)行、公司收購業(yè)務中律師的盡職調(diào)查有許多近似之處，特別是盡職調(diào)查所采用的調(diào)查方法，完全可以用于法律診斷。但二者不同的是，其一，前者往往需按照有關法律法規(guī)的規(guī)定就特定事項進行確認，出具法律意見；而后者則相對自由，重點在于指出存在法律風險的事項。其二，前者委托人為了達到某種目可能會隱瞞一些實事，故盡職調(diào)查所依據(jù)的被調(diào)查企業(yè)提供的信息未必真實，除了被調(diào)查企業(yè)提供的信息以外，更多的需要依靠被并購企業(yè)以外的途徑取得的信息。而法律診斷往往是委托企業(yè)要求對企業(yè)自身的法律事項進行審查，因而一般來講主要依靠企業(yè)提供的信息。 五、進行法律診斷應當注意的事項 首先，法律診斷的結果以及效果如何，一方面取決于診斷者對企業(yè)信息的掌握，另一方面則取決于法律診斷的診斷人的水平高低。也就是說，診斷者不僅要掌握盡量多的信息，還要正確判斷所掌握的信息，在此基礎上才能做到對癥下藥。 其次，通常大中型企業(yè)歷史復雜，問題眾多，經(jīng)營所涉及的領域廣泛，因而需要集合各方面的專業(yè)人才，組成團隊進行專家會診。 最后，完整的法律診斷應當在提交法律風險排除方案后，在一定期間內(nèi)跟蹤法律風險的排除情況。 國浩律師集團（上海）事務所·俞文
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