淺談過失相抵制度在審判實踐中的應用

淺談過失相抵制度在審判實踐中的應用 　　最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》（以下簡稱《解釋》）已于今年5月1日起生效施行，該解釋補充完善了現(xiàn)行立法對人身損害賠償方面規(guī)定的簡略與不足，并為法官正確處理人身損害賠償案件提供了具體、統(tǒng)一的一系列裁判規(guī)則，過失相抵制度即是其一。該解釋第2條規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第131條的規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任。但侵權(quán)人因故意或者重大過失致人損害，受害人只有一般過失的，不減輕賠償義務人的賠償責任。（第2款）適用民法通則第106條第3款規(guī)定確立賠償義務人的賠償責任時，受害人有重大過失的，可以減輕賠償義務人的賠償責任。”此條確立的即為我國的過失相抵制度。

　　該制度的確立與存在有其法理上的理由，在侵權(quán)損害賠償案件中，損害的發(fā)生或擴大通常都只是由于侵權(quán)人一方的故意或者過失所導致的，但在某些情況下，受害人對于損害的發(fā)生或擴大也具有故意或過失，此時如果仍令侵權(quán)人承擔全部賠償責任，則有悖法律所蘊涵的公平正義理念和責任自負的現(xiàn)代法治精神，因此各國侵權(quán)法都允許此種因受害人對損害的發(fā)生或擴大具有過失，而相應的減輕或者免除侵權(quán)人賠償責任的制度的存在。該制度在各國、各地區(qū)的民法理論中有著不同的稱謂，如我國臺灣地區(qū)稱之為“過失相抵”，《德國民法典》中稱之為“共同過錯”，英美國家則稱為“助成過失”。因“過失相抵”一詞已經(jīng)越來越為我國民法學界所接受，因此此制度在我國民法領(lǐng)域就稱為過失相抵制度，此制度在民事實體法上主要體現(xiàn)在《民法通則》第131條：“受害人對于損害的發(fā)生也有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任�！鼻笆觥督忉尅返�2條則對該制度的適用又作了進一步明確。但是，由于前述條款對過失相抵制度規(guī)定仍顯過于籠統(tǒng)與原則，在民事審判領(lǐng)域，不少法官對什么是過失相抵制度、如何進行過失相抵仍顯陌生，特別是在審理侵權(quán)損害賠償案件時，不恰當?shù)剡\用該制度進行判決的現(xiàn)象仍有存在。下面筆者試就對該制度的概念、特征構(gòu)成要件等相關(guān)問題結(jié)合審判實踐作一些探討，以增強實務工作者對《解釋》第2條的理解與運用。

　　一、過失相抵的概念與特征

　　過失相抵是指當受害人對于損害的發(fā)生或者損害結(jié)果的擴大具有過錯時，依法減輕或者免除賠償義務人的損害賠償責任的制度。

　　它具有以下幾項特征：1、受害人因他人的侵權(quán)行為而遭受損害。如果不存在他人的侵權(quán)行為而僅僅是由于受害人自身的原因而遭受損害，那么不屬于過失相抵。2、受害人對于損害的發(fā)生或者擴大也具有過錯。換言之，受害人所遭受的損害是由于加害人的過錯與受害人的過錯相互結(jié)合而共同造成的，或者受害人在遭受損害后因其過錯導致該損害被進一步擴大。例如，某甲因在公路上曬稻谷而將一根木棍擋在公路上防止汽車壓壞稻谷，某乙在駕駛摩托車時因速度過快，撞上木棍以致車損人傷，顯然，甲用木棍檔住公路是具有過錯的，而乙因超速行駛以致沒有發(fā)現(xiàn)公路上障礙物也具有過錯，乙的損害是甲乙兩人的過錯相互結(jié)合情形下造成的。3、過失相抵的法律效果是減輕或者免除加害人的賠償責任，是從賠償范圍意義上考慮的一種制度�！睹穹ㄍ▌t》第131條僅規(guī)定當受害人對于損害的發(fā)生有過錯的，可以減輕侵害人的民事責任，而《解釋》則對此進行了擴張，增加了可以免除侵害人的賠償責任的規(guī)定。

　　二、過失相抵的構(gòu)成要件

　　（一）受害人必須具有過錯。

　　只有當受害人對于損害的發(fā)生或者損害結(jié)果的擴大具有過錯時，才能夠適用過失相抵制度，否則，即使受害人的行為屬于導致?lián)p害發(fā)生或者損害結(jié)果擴大的共同原因也不能適用過失相抵制度。根據(jù)《解釋》第2條第1款第1句的規(guī)定：過失相抵中的過失應當作過錯理解，包括受害人故意與受害人過失，所謂受害人故意是指受害人明知其行為將導致對自己造成某種損害而仍然有意為之的一種主觀心理狀態(tài)。比如行為人在穿越馬路時明知交通信號燈為紅燈，仍然強行橫穿馬路，結(jié)果被超速行駛的汽車撞傷等。所謂受害人過失通常是指受害人沒有采取合理的注意或者可以獲得的預防措施來保護其身體、財產(chǎn)以及其他權(quán)益免受損害，以致遭受了他人的損害或者在遭受他人損害后進一步導致了損害結(jié)果的擴大。例如，張某請一同在外地打工的趙某帶一條棉被回老家，張在棉被中縫進了其打工收入1萬元，但張某沒有將該情況告知趙某，結(jié)果趙在回家的途中將該棉被丟失，在此案中，一個正常的人將巨款縫進棉被交與他人帶回時通常都會特別告知的，而張沒有這樣做，所以應當認定其具有過失。受害人的故意與過失之所以可以進行過失相抵，主要是基于法律公平的精神與誠實信用原則的要求，使加害人不去承擔那部分并非因自己造成的損害，如果令加害承擔全部損害賠償有違公平原則，所以應當據(jù)此減輕或免除加害人的賠償。

　　（二）受害人的過錯行為必須是損害發(fā)生或者損害結(jié)果擴大的原因。

　　《解釋》第2條第1款第1句規(guī)定：“受害人對同一損害的發(fā)生或者擴大有故意、過失的，依照民法通則第131條規(guī)定，可以減輕或者免除賠償義務人的賠償責任”。此要件強調(diào)受害人的過錯行為必須與同一損害的發(fā)生或者擴大之間存在因果關(guān)系�！巴�一損害”表明了過錯與損害之間的關(guān)系， 如果加害人的侵權(quán)后果與受害人的過錯后果不是同一損害，則不會發(fā)生過錯相抵問題：“因果關(guān)系”則是行為構(gòu)成侵權(quán)責任的必要要件，根據(jù)本解釋規(guī)定，過失相抵中的因果關(guān)系應有兩種類型：一是受害人的過錯行為與加害人的行為相互結(jié)合共同導致同一損害后果的發(fā)生。例如：李某進入某施工場地找朋友張某，沒按規(guī)定戴安全帽，因工人王某在施工時的過失導致一把管鉗從三樓落下，剛好砸到李某的頭造成李某受傷，本案中，李某的損害是由于其過失行為與王某的過失行為相互結(jié)合而成的，欠缺其中之一，損害都不會發(fā)生，因此，本案屬于過失相抵情形；二是受害人的過錯行為只是導致了損害結(jié)果的進一步擴大。比如李某因瑣事將王某左手臂打傷王某不去及時治療導致傷勢惡化，最后導致其左手臂被切除，本案中的李某因其過錯導致受害人王某受傷，但王某的過失又導致了損害結(jié)果的進一步擴大，因此，也屬于過失相抵情形。

　　（三）受害人的行為必須是不當行為。

　　此要件強調(diào)受害人的行為是不當行為，無須要求受害人的行為具備違法性，受害人的行為存在不當時就可以過失相抵，但如受害人行為屬于正當防衛(wèi)、緊急避險以及自助等正當行為時，則不構(gòu)成過失相抵。此外，因見義勇為的行為遭受損害時也不構(gòu)成過失相抵，例如沖進鐵軌救小孩而被火車撞傷，為保護有他人價值財產(chǎn)撲火時被火燒傷，都不適用過失相抵。不當行為在表現(xiàn)形式上既可以是積極的作為，也可以是消極的不作為，作為形式如受害人故意或者過失地做某事而受到他人的傷害，不作為形式如某人被他人致傷后不及時就醫(yī)導致傷情變重，均構(gòu)成過失相抵。

　　三、過失相抵制度在適用中需注意的幾個問題

　　在人民法院的審判實踐中，運用過失相抵制度時應當注意以下幾個問題：

　　1、法院可依職權(quán)行使過失相抵。在我國民法學界，除個別學者認為過失相抵是加害人的一項抗辯事由，多數(shù)學者認為過失相抵無須加害人主張即可由法官依職權(quán)進行，實務界目前贊同多數(shù)說，因為過失相抵制度的目的在于謀求加害人與受害人之間的公平，因此在裁決上法官應依職權(quán)對加害人的責任進行減輕或者免除，當然當事人在案件審理中也可主張過失相抵而無需另行訴訟。

　　2、在審理案件過程中，發(fā)現(xiàn)受害人具有過錯時，要慎重行使過失相抵。既要判斷該過錯行為造成的后果是否與加害人侵權(quán)后果具有同一性、同時也要判斷受害人的過錯行為與損害結(jié)果發(fā)生或擴大之間是否具有因果關(guān)系，如果不存在因果關(guān)系，即使受害人存在過錯也不能過失相抵。實踐中，有些法院由于沒有注意這一點，只要受害人或受害人的監(jiān)護人（受害人是未成年人的案件中）存在過錯，對受害人的損失就要進行過失相抵，從而減輕了加害人的賠償責任，這種做法很值得商榷，過失相抵應該充分考慮受害人的過錯對損害發(fā)生的原因力的大小，并非凡有過錯即予抵消。

　　比如某父親帶其3歲的小孩到兒童公園玩，小孩在爬滑梯時被滑梯的生銹處劃傷，該父親即向公園所有者提出索賠，公園就不能以該父親未盡到照顧義務為由提出過失相抵，因為該父親不可能在小孩玩滑梯之前全面的對滑梯進行檢查，小孩受傷的直接原因是公園對其設施的維護不力，因此公園應當對小孩的損失負全責。但在實務中類似的案件許多法院都以監(jiān)護人存在過失而使用了過失相抵，筆者以為這是對該制度的誤解。

　　3、要認真領(lǐng)會《解釋》第2條精神，注意區(qū)分一般過失與重大過失的適用。《解釋》第2條第1句講的是在過錯責任案件中，受害人對同一損害的發(fā)生或擴大有故意、過失的，可以減輕或免除賠償義務人的賠償責任，這里的故意與過失沒有一般與重大之分，意味著在一般情形下的過錯相抵。對于何種情況下免除加害人責任，《解釋》未明確，依據(jù)學界通說，當受害人屬故意或重大過失時，可以免除加害人責任�！督忉尅返�2條第2款規(guī)定的是在無過錯責任中，受害人有重大過失的，只可以減輕加害人的賠償責任，但加害人必須是沒有過錯或僅具有輕微過失，如果加害人有一般或重大過錯，則顯然不可以過失相抵。無過錯責任案件中之所以也可以過失相抵，主要是考慮到對受害人行為的一種約束，在無過錯責任所強調(diào)的高危等情況下對自身安全的必要的注意，不能任由損害的發(fā)生與擴大，以追求法律上的公平。另外根據(jù)《解釋》精神，如果加害人因故意或者重大過失致人損害的，受害人只有一般過失的，無論是在過錯責任案件還是無過錯責任案件中均不能運用過失相抵，這是過失相抵規(guī)則適用的一條限制性規(guī)定。這里還需要明確的是重大過失與一般過失的區(qū)別，所謂重大過失是指受害人以極不合理的方式?jīng)]有盡到對自身利益應有的最基本的注意而與加害人共同導致自己損害的發(fā)生或損害結(jié)果的擴大；所謂一般過失是指受害人沒有盡到作為一個合理的人而應有的對自身利益的注意程度，從而使自己發(fā)生損失或造成損害結(jié)果的擴大。

　　4、要注重過失相抵的方法。目前民法理論界對如何進行過失相抵有不同看法，各國做法也不同，有按原因力強弱加以確定，有按過錯的大小加以確定，也有綜合考慮過錯與原因力加以確定。筆者同意一些學者的觀點：在過錯責任案件中應當按加害人與受害人過錯的比例確定最終責任分攤；在無過錯責任中，如果法律允許某些情況下過失相抵的，主要依據(jù)加害人與受害人的過錯行為對損害發(fā)生的原因力進行比較，因為比較過錯的大小在無過錯責任中沒有意義。

　　5、互毆案件不能適用過失相抵。實踐中經(jīng)常有加害人與受害人因某些瑣事而互相毆打，雙方均有損傷的情形，有些法院將這種情形認定為過失相抵，這是不正確的，因為雙方互毆屬于雙方互相侵權(quán)，與加害人與受害人的過錯共同導致?lián)p害的發(fā)生并不相同，正確做法是由雙方各自對對方的損失負責。在只有一方起訴要求賠償?shù)那闆r下，對方不能以起訴方存在互毆行為而主張過失相抵，只能通過反訴方法來抵消起訴方的訴求。

　　6、精神損害賠償也可以過失相抵。過失相抵不僅適用于人身與財物損害中，而且也適用于精神損害賠償中。最高院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責任若干問題的解釋》第11條作出規(guī)定：“受害人對損害事實和損害后果的發(fā)生有過錯的可以根據(jù)其過錯程度減輕或者免除侵權(quán)人的精神損害賠償責任”。此解釋體現(xiàn)的即過失相抵，在如何相抵問題上，依據(jù)同《解釋》第10條第1款精神，應該首先確定受害人能夠獲得的撫慰金的數(shù)額，然后依據(jù)受害人對損害事實與后果的發(fā)生所具有的過錯比例進行扣減。

　　7、過失相抵中的過錯舉證。在侵權(quán)訴訟中，當賠償義務人主張受在害人有過錯而要求過失相抵時，仍然適用“誰主張誰舉證”的舉證規(guī)則，由加害人承擔舉證責任，受害人不負有證明自己對于損害的發(fā)生或損害結(jié)果的擴大具有過錯的責任。

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