法治與權(quán)力的實(shí)證分析

法治與權(quán)力的實(shí)證分析

　　我們?cè)鴱睦碚撋戏治隽朔�律與國家權(quán)力之間的關(guān)系及法治狀態(tài)下國家權(quán)力對(duì)法律的從屬性。那么，這些分析怎樣面對(duì)現(xiàn)實(shí)呢？如何解決現(xiàn)實(shí)問題呢？我們?cè)噲D通過當(dāng)前正在進(jìn)行的機(jī)構(gòu)改革，作一實(shí)證分析。

　　機(jī)構(gòu)和人事問題是國家的內(nèi)部組織問題，也是我國人治的典型領(lǐng)域。機(jī)構(gòu)臃腫、人浮于事的現(xiàn)象，只能通過國家的自我改革或自上而下的改革來實(shí)現(xiàn)。除此之外，在現(xiàn)行國家體制內(nèi)，沒有其他途徑、手段和力量來解決這一現(xiàn)象。當(dāng)然，自下而上的革命和暴力也可以解決這一現(xiàn)象。但是，革命和暴力只有在國家這一上層建筑根本不適應(yīng)經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)時(shí)才會(huì)發(fā)生，革命和暴力所導(dǎo)致的沉重的社會(huì)代價(jià)也是難以承受的。并且，我們已經(jīng)強(qiáng)調(diào)、今后也將進(jìn)一步說明，法治是以社會(huì)的和平和政局的穩(wěn)定為存在基礎(chǔ)的，是以不推翻一個(gè)合憲政府為理念的。如果用革命和暴力的方法來解決機(jī)構(gòu)問題，就超越了和平和法治的范圍。通常所說的“機(jī)構(gòu)改革也是一場革命”，只不過是一種夸張的說法和形象的比喻。這是因?yàn)椋�一方面，機(jī)構(gòu)改革將影響一部分人的既得利益，導(dǎo)致有權(quán)者喪失權(quán)力，具有艱巨性。另一方面，這一現(xiàn)象不消除并繼續(xù)發(fā)展，則后果不堪設(shè)想，也許將來真的會(huì)發(fā)生革命。

　　機(jī)構(gòu)臃腫，主要是行政機(jī)構(gòu)的臃腫。除50年代外，我國的組織法對(duì)在行政系統(tǒng)內(nèi)應(yīng)設(shè)置哪些機(jī)構(gòu)或什么樣的機(jī)構(gòu)，并無明確規(guī)定�，F(xiàn)行《國務(wù)院組織法》只有11個(gè)條文，直接規(guī)定機(jī)構(gòu)設(shè)置的只有兩個(gè)條文。這樣，即使國務(wù)院各部、各委員會(huì)的設(shè)立、撤銷或者合并由最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)來審查，也使得這種審查缺乏相應(yīng)的法律依據(jù)而流于形式。并且，國務(wù)院還可以不通過最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)，只根據(jù)抽象的“需要”和“精簡”原則而自行設(shè)立直屬機(jī)構(gòu)和辦事機(jī)構(gòu)�？梢哉f，我國的機(jī)構(gòu)設(shè)置除了法律之外的“自我限制”外沒有任何約束。于是，每當(dāng)在強(qiáng)調(diào)一項(xiàng)任務(wù)的重要性時(shí)，就會(huì)按習(xí)慣的人治思路操作，即會(huì)議、文件和機(jī)構(gòu)，而不是按法律已分工的職責(zé)通過各部門之間的通力合作來實(shí)現(xiàn)。這樣，各種各樣的臨時(shí)機(jī)構(gòu)達(dá)到了無以復(fù)加的程度。究其原因，長期以來我國并沒有確立起機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)來源于法律并受法律約束的法治觀念和原則，所接受的是機(jī)構(gòu)設(shè)置問題法律不要規(guī)定留給我行政機(jī)關(guān)自己決定的、拒絕法律約束的人治觀念，機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)來源于人民或國家的觀念。一次又一次的機(jī)構(gòu)改革，不過是“精簡──臃腫──再精簡”的循環(huán)怪圈。然而，我們要走出這個(gè)怪圈，就必須解決機(jī)構(gòu)的設(shè)置權(quán)與法律的關(guān)系問題。機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)只能來源于法律，并且必須從屬于法律。也就是說，現(xiàn)有的機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)必須全部交還給法律并受法律的全面約束。只有在法律有明確規(guī)定時(shí)，有關(guān)國家機(jī)關(guān)才享有機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)；只有在法律有明確規(guī)定時(shí)，才能行使機(jī)構(gòu)設(shè)置權(quán)設(shè)置某一機(jī)構(gòu)。在法律沒有作明確規(guī)定而又必要設(shè)置某一機(jī)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)先依法修改法律，然后才能實(shí)施。否則，就應(yīng)認(rèn)定為違憲或違法。同時(shí)，機(jī)構(gòu)的設(shè)置也必須接受司法機(jī)關(guān)的合憲性和合法性審查。當(dāng)然，這種審查又有待于憲法保障機(jī)制和司法權(quán)威的真正確立。

　　在這場廣泛而深入的機(jī)構(gòu)精簡中，大批公務(wù)員將下崗而失去原有的工作。他們面臨著市場的選擇、挑戰(zhàn)和風(fēng)險(xiǎn)，將不得不接受自己本來并不熟悉的職業(yè)和工作，不得不去適應(yīng)新的業(yè)務(wù)和環(huán)境。盡管機(jī)構(gòu)改革是國家實(shí)施的合法行為，但下崗也并不是下崗公務(wù)員的過錯(cuò)。相反，他們?yōu)樾麦w制的建立作出了自己的貢獻(xiàn)，為公共利益而犧牲了自己的個(gè)人利益，為社會(huì)的繁榮而承擔(dān)了現(xiàn)有的風(fēng)險(xiǎn)。如果沒有他們的奉獻(xiàn)和犧牲，那么機(jī)構(gòu)改革要取得成功是難以想象的。而事實(shí)上，改革的成功將使全社會(huì)獲益，改革的風(fēng)險(xiǎn)和代價(jià)也應(yīng)當(dāng)由全體公眾來承擔(dān)。公共利益的分享要平等，公共負(fù)擔(dān)也應(yīng)當(dāng)平等。那么，國家對(duì)他們的下崗可以不問不聞嗎？回答是否定的。國家在實(shí)現(xiàn)公共利益的同時(shí)，也應(yīng)兼顧這些公務(wù)員的個(gè)人利益，堅(jiān)持公共負(fù)擔(dān)平等原則，承擔(dān)因機(jī)構(gòu)改革、公務(wù)員下崗而產(chǎn)生的補(bǔ)償責(zé)任。這種補(bǔ)償?shù)姆绞娇梢允嵌喾N多樣的，既可以以金錢的方式來補(bǔ)償，也可以以促進(jìn)、保障和安置就業(yè)的方式來補(bǔ)償。但無論如何，只有國家履行了自己的補(bǔ)償責(zé)任，才能保持下崗公務(wù)員與在崗公務(wù)員及社會(huì)公眾之間的平等。

　　機(jī)構(gòu)改革的對(duì)象不能僅僅限于行政機(jī)構(gòu)，還應(yīng)包括黨的組織機(jī)構(gòu)。從理論上說，黨的組織機(jī)構(gòu)是黨員的代表，而不是公眾的代表，因而就只能靠黨費(fèi)及其他合法收入存在，沒有權(quán)力吃“財(cái)政飯”。黨只能通過它的黨員來領(lǐng)導(dǎo)人民制定和實(shí)施法律，而不能像政法委協(xié)調(diào)公、檢、法辦案那樣凌駕于法院即法律之上。今年的全國人大會(huì)議給了我們一個(gè)值得欣喜的信號(hào)，即黨的領(lǐng)導(dǎo)人將更多地兼任國家領(lǐng)導(dǎo)人，與國家并列的黨的組織機(jī)構(gòu)將逐漸減少。當(dāng)然，這恐怕需要一個(gè)很長的過程。

武漢大學(xué)法學(xué)院·葉必豐  

1

    「內(nèi)容提要」本文分析了東盟自由貿(mào)易區(qū)的現(xiàn)狀，特別是法律制度、組織框架、運(yùn)行機(jī)制方面的特點(diǎn)和內(nèi)部走向一體化、外部更趨開放性的特點(diǎn)；繼而在評(píng)述其成就和優(yōu)缺點(diǎn)的基礎(chǔ)上，結(jié)合正在建設(shè)中國—東盟自....

2

    「內(nèi)容提要」利率作為金融產(chǎn)品的價(jià)格，是整個(gè)金融體系和金融市場中最活躍的因素，是金融市場的核心。利率市場化就是要讓市場供求關(guān)系在利率的形成過程中更大程度地發(fā)揮決定性的作用。利率市場化是我國金融產(chǎn)業(yè)走....

3

    「關(guān)鍵詞」國民待遇；稅收優(yōu)惠

    我國應(yīng)對(duì)內(nèi)外資企業(yè)實(shí)行無差別性待遇，這是國民待遇制度的本質(zhì)要求，它反對(duì)歧視性的次國民待遇，更不贊成對(duì)外資過....

4

    論文提要：鑒于目前我國收入與商品價(jià)格的差異按揭發(fā)展迅速，由于按揭還款時(shí)間長、涉及法律關(guān)系較為復(fù)雜，如何控制各方風(fēng)險(xiǎn)已迫在眉捷，本文通過參考國外保險(xiǎn)介入按揭的做法及抵押債權(quán)特點(diǎn)，就中國保險(xiǎn)業(yè)介入....

5

        當(dāng)以信息產(chǎn)業(yè)為龍頭的高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)引導(dǎo)著中國科技事業(yè)步入未來知識(shí)經(jīng)濟(jì)快車道之際，以觀念創(chuàng)新、制度創(chuàng)新推動(dòng)全面科技創(chuàng)新的一場現(xiàn)代科技革命正在中華大地上涌動(dòng)....

6

    學(xué)校管理是多因素整合而成的。管理是否科學(xué)，是否有效，在于它的管理對(duì)象中“人”的因素是否積極上進(jìn)，能否創(chuàng)造性地完成教學(xué)任務(wù)。

    管理學(xué)認(rèn)為：人的....

7

　　我國目前出版的法律文獻(xiàn)檢索教材大多數(shù)出自于高等法學(xué)院校中法律圖書館的專業(yè)館員之手。自1981年秋，教育部發(fā)布《高等學(xué)校圖書館工作條例》將“開展查詢文獻(xiàn)方法的教育和輔導(dǎo)工作”作為大學(xué)圖書館的任務(wù)之一開始，以當(dāng)時(shí)司法部部屬政法院校....

8

　　就法學(xué)而言，有若干特點(diǎn)使得它與其他人文以及社會(huì)科學(xué)學(xué)科相區(qū)別。最突出的特點(diǎn)可能是，在中國，法學(xué)本身就是一個(gè)當(dāng)代學(xué)科。古典時(shí)期，我們雖然也有律學(xué)，但是，與西方羅馬法以降的法學(xué)相比，明顯地缺少超驗(yàn)的價(jià)值訴求，與此同時(shí)，不存在....

9

　　摘要：“中國近代在翻譯和引進(jìn)西方學(xué)術(shù)的過程中，對(duì)其基本概念或術(shù)語往往采取譯詞重于借詞的方法，從而引發(fā)中西學(xué)術(shù)思想轉(zhuǎn)換中的”名實(shí)之辨“。中西哲學(xué)之間的學(xué)術(shù)轉(zhuǎn)譯、通約和交流的過程實(shí)際上就是一個(gè)比較哲學(xué)研究的過....

10

　　文化多樣性（cultural diversity）是人類歷史上普遍恒久的特征。任何一種文化，只有在它能夠與其他文化相區(qū)別時(shí)才能被辨識(shí)，也才能有現(xiàn)實(shí)的存在。一方面，相應(yīng)于不同的自然環(huán)境和歷史條件，文化的起源和演化不可能是同一的；另....