統(tǒng)一、透明與司法審查

統(tǒng)一、透明與司法審查 　　《中國(guó)入世議定書》（以下簡(jiǎn)稱“入世議定書）第1條規(guī)定：”本議定書，包括《工作組報(bào)告》第341段所列各項(xiàng)承諾，均構(gòu)成《WTO協(xié)定》的組成部分“。這就是說(shuō)，入世議定書已成為WTO法的有機(jī)組成部分，雖則它主要是針對(duì)我國(guó)的法律文書。因此，討論清楚該議定書連同”工作組報(bào)告“里的各個(gè)條款的準(zhǔn)確含義，便成為入世后我們首要任務(wù)。本文是作者嘗試解讀這些條款系列文章中的一篇。

　　《入世議定書》第2條的標(biāo)題是“貿(mào)易制度的管理”，內(nèi)容基本上都是程序性規(guī)則，直接針對(duì)我國(guó)的具體情況的�；蛟S可以說(shuō)是“針貶時(shí)弊”之作，很值得重視。條文分成四段：（A）段講的是在“中國(guó)全部關(guān)稅區(qū)”內(nèi)，不分區(qū)域，不論中央還是地方都要實(shí)行統(tǒng)一的制度，“統(tǒng)一管理”不得實(shí)行任何特殊貿(mào)易制度。（B）段專門對(duì)各種“特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域”（specific economic aeras）作了規(guī)定。（C）段講的是“司法審查”。現(xiàn)分成六個(gè)題目來(lái)解讀。

　　一、“法律、法規(guī)及其他措施”

　　在表述“屬于或影響貨物貿(mào)易，服務(wù)貿(mào)易與知識(shí)產(chǎn)權(quán)，外匯管制”的法令時(shí)，第2條各段都統(tǒng)一地使用了一個(gè)規(guī)范用詞“l(fā)aw（法律），regulation（法規(guī)）and other measures（及其他措施）”。這個(gè)概念在WTO法律詞匯里是有它獨(dú)特而固定含義的，決不可忽略或作常識(shí)意義上理解的。

　　從這個(gè)詞本身邏輯結(jié)構(gòu)上說(shuō)，“法律”和“法規(guī)”都屬于一種“措施”，除它們外還有“其他措施”。那么“措施（measure）指一個(gè)成員方采取的，不論是以 law，regulation，rule（規(guī)則），procedure（程序），decision（決議、決定、法院裁決），administrative action（行政行為）的形式還是以其他形式的任何措施”。順便指出，對(duì)這里的“行政行為”是指具體行政行為，還是抽象行政行為，其確切含義，我們將在解讀（D）段時(shí)再作說(shuō)明。對(duì)“法律、法規(guī)及其他措施，GATT1944第10條第1款也規(guī)定：”任何締約方實(shí)行的，凡屬海關(guān)的產(chǎn)品估價(jià)或分類，關(guān)稅，稅或其他費(fèi)用的征收率，有關(guān)對(duì)進(jìn)出口國(guó)際收支轉(zhuǎn)移的條件、限制與禁令，或者任何影響銷售、分配、運(yùn)輸、保險(xiǎn)、庫(kù)存、檢驗(yàn)、展覽、加工、配料或其他利用等的法律、法規(guī)、普遍適用的司法判例或行政裁決……“在《工作組報(bào)告第74段中，”中國(guó)代表團(tuán)確認(rèn)：法律、法規(guī)及其他措施包括有：decrees（法令）orders （指令）directives（指示）administratire guidance（管理方針）以及臨時(shí)或暫時(shí)措施“。凡此文等等均表明，這是一個(gè)從廣度和深度上含義十分復(fù)雜的概念，決不可等閑視之。

　　聯(lián)系我國(guó)情況，決不可只理解為人大常委以條文形式作出的立法文書和國(guó)務(wù)院頒布的條例法規(guī)，還要包括國(guó)務(wù)院各部委局、各省市，縣區(qū)及其下設(shè)的廳、局、處、科制定或頒布的各種規(guī)則、辦法、決定、通知，各級(jí)法院作出的判決或裁定，司法解釋……

　　二、統(tǒng)一管理

　�。ˋ）段第1款規(guī)定了上條原則：“《WTO協(xié)定》和本議定書”適用于中國(guó)關(guān)稅區(qū)的全境，不論從經(jīng)濟(jì)上說(shuō)“在關(guān)稅，稅收與法規(guī)方面設(shè)制特殊制度”的任何區(qū)域，例如“邊境地區(qū)，少數(shù)民族自治區(qū)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)（SEZ）、沿海開放城市、經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)”，還是高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)開發(fā)區(qū)、保稅區(qū)�！斑@些特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)在利用外資，引進(jìn)國(guó)外技術(shù)和進(jìn)行對(duì)外經(jīng)濟(jì)合作方面享有更大靈活性，外國(guó)投資者可享受某些優(yōu)惠待遇”（《工作組報(bào)告》第219段）。這是從橫向說(shuō)的，WTO規(guī)則適用于全國(guó)。

　　第2款和3款則從縱向上說(shuō)：“中國(guó)要以統(tǒng)一的，公正而合理的方式適用和管理中央政府有關(guān)或影響貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易以及與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者外匯管理的所有法律、法規(guī)及其他措施，以及國(guó)家級(jí)以下發(fā)布或適用的地方性法規(guī)、規(guī)則及其他措施�！边@就是說(shuō)，不論中央政府還是地方政府，WTO體制均給它們按本國(guó)或本地區(qū)的特殊國(guó)情或情況，留下制定本國(guó)或本地區(qū)有關(guān)國(guó)際貿(mào)易的“法律、法規(guī)及其他措施”的空間，但需以“統(tǒng)一的，公正而合理的方式來(lái)適用和管理”，即在不違背WTO規(guī)定的權(quán)利與義務(wù)的條件下來(lái)實(shí)施。

　　這里有兩個(gè)問(wèn)題值得注意。

　　第一，對(duì)地方政府和地方法規(guī)，條文措詞使用的是“法規(guī)、規(guī)則及其他措施”而未用“法律”一詞，以表示地方法規(guī)在法律等級(jí)上比中央政府是低一級(jí)的。這點(diǎn)在《工作組報(bào)告》第74段，中國(guó)代表“表示，在中國(guó)的地方性法規(guī)、規(guī)則及其他措施為�。ò�括自治區(qū)與直轄市）、市、縣級(jí)地方正義按其各自憲法賦予的權(quán)力和職能發(fā)布，并在其相應(yīng)地方級(jí)別適用。鄉(xiāng)鎮(zhèn)僅有權(quán)執(zhí)行。特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)也被授權(quán)頒布并實(shí)行地方性規(guī)則與法規(guī)。”

　　第二，第3款又特別強(qiáng)調(diào)了“地方政府的地方法規(guī)、規(guī)則及其他措施應(yīng)符合在《WTO協(xié)定》和本議定書里承擔(dān)的義務(wù)。”這充分顯示了有些成員的擔(dān)心，正如《工作組報(bào)告》第69段所說(shuō)，“工作組有些成員對(duì)中國(guó)各級(jí)政府仍使用多重貿(mào)易手段表示關(guān)注。這些成員認(rèn)為：這種狀況降低了進(jìn)入中國(guó)市場(chǎng)的保障和可預(yù)見性。這些成員對(duì)國(guó)家級(jí)以下各級(jí)政府的財(cái)政、金融和預(yù)算行為，尤其對(duì)補(bǔ)貼、稅收、貿(mào)易政策以及《WTO協(xié)定》和本議定書所包含的其他問(wèn)題，特別表示關(guān)注。另外一些成員對(duì)中央政府能否有效保證低一級(jí)的政府所采取的與貿(mào)易有關(guān)的措施符合中國(guó)在《WTO協(xié)定》和本議定書中所作承諾，表示關(guān)注。”

　　其實(shí)，所有這些規(guī)定，在WTO各協(xié)議中早都有明確的規(guī)定�！禬TO協(xié)定》第16條第4款規(guī)定：“每個(gè)成員方均應(yīng)保證其法律、規(guī)章與行政程序符合[本協(xié)定]附件各協(xié)議規(guī)定的義務(wù)�！盙ATT第24條第12款規(guī)定：“每個(gè)締約方都要采取一切合理措施確保其境內(nèi)各地區(qū)與地方政府與當(dāng)局遵守本協(xié)定的規(guī)定。”GATS第1條第3款（）項(xiàng)也有“每個(gè)成員方均應(yīng)采取其所能采取的措施，以保證其境內(nèi)的地區(qū)、地方政府和主管機(jī)關(guān)……遵守這些義務(wù)的承諾”。

　　正是有鑒于此，在12月11日中國(guó)入世的當(dāng)天，據(jù)新華社報(bào)導(dǎo)，國(guó)務(wù)院法制辦主任特別強(qiáng)調(diào)指出：“當(dāng)前要把清理與入世有關(guān)的地方性法規(guī)、規(guī)章和其他政策措施作為一項(xiàng)重要工作抓緊抓好，對(duì)那些超越權(quán)限擅自制定各種優(yōu)惠政策以及實(shí)行行業(yè)壟斷、地區(qū)封鎖的規(guī)定、辦法 、文件，該修改的一定要修改，該廢止的一定要廢止。”

　　三、“特殊經(jīng)濟(jì)”區(qū)域

　　如（A）段第1款所說(shuō)“特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域（special economic areas）是對(duì)”邊境地區(qū)、少數(shù)民族自治區(qū)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)（SEZ）、沿海開放城市、經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)……“的泛稱。從《工作組報(bào)告》第218-228段中，我們可清楚地看出WTO其他成員方，對(duì)中國(guó)內(nèi)數(shù)目多達(dá)50多個(gè)的各種名稱的、區(qū)域大小不等的特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域，并實(shí)行各種優(yōu)惠政策的關(guān)注。他們對(duì)這各式各樣的優(yōu)惠政策是否符合WTO規(guī)則，尤其不歧視原則，表示懷疑。盡管中國(guó)代表團(tuán)一再表示，今后不會(huì)再增加這種區(qū)域，要對(duì)各項(xiàng)優(yōu)惠政策在不歧視基礎(chǔ)上實(shí)施，但仍認(rèn)為有必要在議定書里專門列為第2條（B）段。這段的主要內(nèi)容有三點(diǎn)。

　　第一，（B）段第1款說(shuō)，中國(guó)要將這類地區(qū)的現(xiàn)狀（名稱、地理邊界、法令）和未來(lái)任何變動(dòng)，及時(shí)通知WTO.對(duì)任何增加和修改都限60天內(nèi)通知WTO.

　　第二，第3款規(guī)定：“除本議定書另有規(guī)定外，對(duì)這類特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域內(nèi)企業(yè)所作的特惠安排，應(yīng)全面遵守WTO關(guān)于不歧視與國(guó)民待遇的規(guī)定�！边@里涉及的是特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域能否“特殊”和繼續(xù)存在的要害。我們知道，我國(guó)這類區(qū)域之所以“特殊”，就是因?yàn)樗鼈儗?duì)外國(guó)投資或企業(yè)在稅收、進(jìn)出口關(guān)稅等方面不同于其他區(qū)域。一旦要求按“WTO關(guān)于不歧視與國(guó)民待遇的規(guī)定”辦事，正如深圳市WTO信息咨詢中心研究人員所指出的，特區(qū)所有優(yōu)惠政策將不再優(yōu)惠，今后特區(qū)的財(cái)政、稅收等政策將與全國(guó)各省市等齊劃一。

　　第三，（B）段第3款還在“特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)進(jìn)口產(chǎn)品在進(jìn)入中國(guó)關(guān)稅區(qū)其他部分”時(shí)，應(yīng)在所有稅收費(fèi)用及其影響進(jìn)口措施上，按通常適用于中國(guó)其他地區(qū)同樣待遇，“包括進(jìn)口限制和關(guān)稅與海關(guān)費(fèi)用在內(nèi)”。這是將WTO不歧視原則適用到具體做法上的一個(gè)例子，由于這種做法“特殊”到了越軌的地步，所以特別加以強(qiáng)調(diào)。

　　四、關(guān)于地區(qū)扶貧

　　還有一項(xiàng)涉及優(yōu)惠政策問(wèn)題，入世議定書未列入，但《工作組報(bào)告》中工作組有些成員“表示關(guān)注”的：地區(qū)扶貧問(wèn)題，值得作點(diǎn)解讀�！豆ぷ鹘M報(bào)告》第223段說(shuō)：“工作組有些成員還對(duì)向少數(shù)民族地區(qū)和其他經(jīng)濟(jì)上貧困地區(qū)提供扶助是否符合WTO規(guī)定，表示關(guān)注。對(duì)此，中國(guó)代表明確承諾：在每個(gè)此類地區(qū)統(tǒng)一執(zhí)行貿(mào)易制度，并且在加入后中國(guó)將確保此種扶助會(huì)以符合WTO義務(wù)方式進(jìn)行。工作組注意到這個(gè)承諾�！�

　　我認(rèn)為，我國(guó)代表對(duì)地區(qū)扶貧的應(yīng)對(duì)和回答都恰到好處。因?yàn)�，WTO體制允許并包括有地區(qū)扶貧的一套規(guī)則，這就是《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)議》第8條“不可起訴的補(bǔ)貼”第2款明確規(guī)定，允許對(duì)“研究與開發(fā)”、“地區(qū)扶貧”與“環(huán)保援助”進(jìn)行政府補(bǔ)貼。

　　該協(xié)議第8條“不可起訴補(bǔ)助的認(rèn)定”第2款說(shuō)，“下列補(bǔ)貼是不可起訴的：……（b）按地區(qū)開發(fā)的總體規(guī)劃，對(duì)一個(gè)成員方域內(nèi)貧困落后地區(qū)的扶助，凡在符合條件地區(qū)屬[第2條意義上的]非專給性（non-specific）者，只要

　　（i）該地區(qū)屬清楚地標(biāo)明為地理聯(lián)片區(qū)域，并有經(jīng)濟(jì)與行政特征為界定者；

　　（ii）根據(jù)中性與客觀標(biāo)準(zhǔn)，被認(rèn)定為貧窮落后地區(qū)，表明該地區(qū)困難的出現(xiàn)并非暫時(shí)性的；此種標(biāo)準(zhǔn)在法律、法規(guī)或其他官方文書中有明確說(shuō)明，以便查證者；

　�。╥ii）該標(biāo)準(zhǔn)起碼按下列因素之一，可對(duì)其經(jīng)濟(jì)發(fā)展作出測(cè)定：

　　“-按個(gè)人或家庭的平均收入（選其中一項(xiàng)）或人均國(guó)內(nèi)生產(chǎn)總值，必須不超過(guò)相關(guān)地區(qū)平均水平的85%；

　　-失業(yè)率必須相當(dāng)于相關(guān)地區(qū)平均水平的110%；

　　以上測(cè)定以三年為期，而測(cè)定得是綜合性的或包含其他因素的。“

　　對(duì)這個(gè)條款應(yīng)稍作說(shuō)明。所謂“不可起訴的補(bǔ)貼”，一般指可允許的補(bǔ)貼。《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)議》采取了用紅、綠、黃色三種“交通燈”式分類法，把補(bǔ)貼分為禁止的（紅色），“不可起訴的”（綠色）和可起訴的補(bǔ)貼（黃色）。所謂“非專給性”，按第2條“專給性”（specificity）第1（b）款規(guī)定：“凡授予機(jī)關(guān)，或授予機(jī)關(guān)據(jù)以作的立法，制定有獲得補(bǔ)貼的資格與數(shù)量的客觀標(biāo)準(zhǔn)或條件，只要該資格是可自動(dòng)獲得的而且該標(biāo)準(zhǔn)與條件嚴(yán)格得到遵守，則不存在專給性。該標(biāo)準(zhǔn)與條件必須在法律、規(guī)章或其他官方文件中有清楚的規(guī)定并易于查證�！蓖ㄋ椎卣f(shuō)，凡不分企業(yè)或行業(yè)按行業(yè)按規(guī)定條件普遍給予或可自動(dòng)獲得的，明顯地例如鋪橋、修路、教育、消防等等就是“非專給”的，相反地只給某個(gè)企業(yè)或行業(yè)的，就是有專給性。

　　按《補(bǔ)貼與反補(bǔ)貼協(xié)議》第8條第2（b）款這個(gè)可稱之為“地區(qū)扶貧條款”的規(guī)定，適用它的條件大致有四個(gè)。第一，地理聯(lián)片區(qū)域，而非孤立的點(diǎn)。第二，在此區(qū)域內(nèi)確存在貧困落后的困難，這些困難不屬暫時(shí)性的。第三，人均收入或家庭平均收入低入其他（非貧困）地區(qū)85%者，或失業(yè)率高于其他地區(qū)110%者，這屬可選用一種的標(biāo)準(zhǔn)。“可包括綜合性其他因素”都具有一定含糊性，為靈活解釋留有余地。我認(rèn)為，對(duì)我們西部扶貧地區(qū)來(lái)說(shuō)，一般是符合這些標(biāo)準(zhǔn)的。唯一的第四個(gè)條件“非專給性”，則是需在“開發(fā)西部”的正式立法或政府文書中，作出清楚地符合第8條第1款（b）款的說(shuō)明或規(guī)定。

　　五、透明

　　透明原則是WTO各協(xié)議均作出了規(guī)定的，通行于整個(gè)WTO法的一項(xiàng)程序規(guī)則。一位哲人說(shuō)過(guò)：“陽(yáng)光照射到的地方，黑暗自會(huì)消逝�！币话阏J(rèn)為，透明是民主的精華所在�！度胧雷h定書》（C）段特別強(qiáng)調(diào)了“透明”對(duì)中國(guó)的適用。

　�。–）段第1款規(guī)定：“中國(guó)承諾：只執(zhí)行那些已公布的，其他WTO成員、個(gè)人與企業(yè)很容易看到的，屬于或影響貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易與知識(shí)產(chǎn)權(quán)或者外匯管制的法律、法規(guī)及其他措施�！边@些法律、法規(guī)及其他措施在實(shí)行前，遇有WTO成員方請(qǐng)求時(shí)，應(yīng)使之得到�！霸诰o急情況下，起碼在該法律、法規(guī)及其他措施實(shí)行或執(zhí)行時(shí)，應(yīng)使之得到。”

　　這個(gè)規(guī)則從表面上看，似乎很簡(jiǎn)單：先公布后執(zhí)行，不公布不得執(zhí)行。但從立體上，即從廣度與深度上說(shuō)，要做到完全透明，對(duì)我國(guó)來(lái)說(shuō)，的確是一項(xiàng)巨大工程。從廣度上說(shuō)，除如本文第一段所說(shuō)，“法律、法規(guī)及其他措施”是一含義非常寬的概念，而且不僅是中央政府一級(jí)而且還包括各省市縣區(qū)以及它們的廳局處科各部門。

　　從深度上說(shuō)，在長(zhǎng)期計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下，用行政手段管經(jīng)濟(jì)，其手段方法是多種多樣的。比如說(shuō)，各級(jí)黨政機(jī)關(guān)已習(xí)慣于用“內(nèi)部[紅頭]文件”下達(dá)政策、法令及各種“措施”。而且內(nèi)部文件僅憑首長(zhǎng)一句批語(yǔ)，就可改變已有的“措施”。這種封閉半封閉式作方式已相當(dāng)普遍且根深蒂固，決非短期能全然改觀的。另一種不透明的運(yùn)作方式是層層行政首長(zhǎng)審批制度，其弊端是許多權(quán)線交易發(fā)生腐敗行為的重要根源。入世前夕，國(guó)家計(jì)委已首先宣布取消五類審批項(xiàng)目，國(guó)務(wù)院及各部委乃至省市縣的這類審批制度是五花八門的，要全部取消又談何容易。

　　因此，入世后要貫徹透明原則，任重道遠(yuǎn)。人們企望，種種不透明的運(yùn)作方式，在入世后能有個(gè)根本性改變，使整個(gè)中國(guó)法制出現(xiàn)政清法明的新景觀。因此，中國(guó)在《入世議定書》第2條（C）段所作承諾-透明原則，必然會(huì)帶來(lái)一個(gè)穩(wěn)定，可靠，民主監(jiān)督的法律環(huán)境。

　�。–）段第2款說(shuō)，“中國(guó)應(yīng)創(chuàng)辦或指定一個(gè)官方公報(bào)，用于發(fā)布所有”的按該段規(guī)定應(yīng)予公布的“法律、規(guī)章及其他措施”并于“在該公報(bào)上發(fā)布之后，在執(zhí)行之前有一段合理期間供人們向主管當(dāng)局提出評(píng)論”。第3款說(shuō)得更為具體：“中國(guó)應(yīng)設(shè)立或指定一個(gè)查詢點(diǎn)（），凡有任何個(gè)人、企業(yè)、WTO成員方請(qǐng)求時(shí)，均可得到本議定書第2條（C）段第1款所規(guī)定的應(yīng)予公布的所有措施的資料。在接到索要資料請(qǐng)求后，一般應(yīng)在30天予以答復(fù)”，“對(duì)WTO成員方的答復(fù)應(yīng)該是完整的，并應(yīng)代表中國(guó)政府的權(quán)威看法。向個(gè)人與企業(yè)應(yīng)提供準(zhǔn)確與可靠的資料�！�

　　從《從工作組報(bào)告》第323—335幾段中不難看到，在中國(guó)入世談判中中國(guó)代表曾指出，現(xiàn)在中國(guó)已有政府公報(bào)《中華人民共和國(guó)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)公報(bào)》、《國(guó)務(wù)院公報(bào)》、《中華人民共和國(guó)法律匯編》、《對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部文告》、《財(cái)政部公告》、《人民銀行公告》等。中國(guó)代表還確認(rèn)，中國(guó)將使WTO成員方獲得已譯成一種或多種WTO正式語(yǔ)文的所有關(guān)于或影響貨物與服務(wù)貿(mào)易、知識(shí)產(chǎn)權(quán)或外匯管制的法律、法規(guī)及其他措施，并盡最大可能在實(shí)施或執(zhí)行前90天使之獲得。中國(guó)還承諾設(shè)立一個(gè)或多個(gè)查詢點(diǎn)等。

　　我認(rèn)為，各省市似乎也應(yīng)出版單個(gè)的政府公報(bào)之類刊物，并設(shè)制查詢點(diǎn)。

　　透明自然也是有例外的。第2款規(guī)定：“涉及國(guó)家安全、確定外匯率或貨幣政策的法律、規(guī)章及其他措施，以及公布會(huì)影響其執(zhí)行的特定措施，不在此限”。

　　六、司法審查

　�。―）段用兩款規(guī)定的司法審查，涉及到我國(guó)人民法院對(duì)政府的行政行為的對(duì)錯(cuò)或“合法性”進(jìn)行審查并作出終局裁決的重大問(wèn)題，對(duì)我國(guó)現(xiàn)行的許多情況下，由行政上級(jí)部門作終局裁定的體制構(gòu)成了重大的沖擊和挑戰(zhàn)，同時(shí)也為我國(guó)進(jìn)行司法改革提供了重要契機(jī)。

　�。―）段第1款規(guī)定說(shuō)，“為了對(duì)執(zhí)行GATT1994第10條第1款提到的法律、法規(guī)、普遍適用的司法裁決與行政決定，GATS第6條和TRIPS協(xié)定里有關(guān)規(guī)定的所有行政行為迅速進(jìn)行審查，中國(guó)要設(shè)立或指定，并保持法庭（tribunal， 或譯”審判單位“）、聯(lián)絡(luò)點(diǎn)及程序�！边@里所說(shuō)“法庭”，一般指行政上級(jí)部門設(shè)立的行政法庭或具有法庭性質(zhì)的機(jī)構(gòu)。這類法庭應(yīng)“獨(dú)立于被授權(quán)作行政執(zhí)法的機(jī)關(guān)，并與之無(wú)實(shí)質(zhì)利害瓜葛”，以保證“公正”。對(duì)此，GATT1994第10條第1款和GATS第6條等均已有明確規(guī)定，茲不贅述。

　　最重要的是（D）段第2款的規(guī)定：

　　“審查程序應(yīng)包括：受到該審查的任何行政行為（any administrative action）影響的個(gè)人或企業(yè)，有不受阻攔地上訴的機(jī)會(huì)。若初次上訴權(quán)利是向一個(gè)行政機(jī)構(gòu)提出的，則在所有情況下（in all cases）都要提供可選擇為對(duì)裁決向司法機(jī)關(guān)（judicial body）上訴的機(jī)會(huì)。上訴裁決應(yīng)通知上訴人，裁決的理由應(yīng)以書面說(shuō)明。還要通知上訴人有任何可進(jìn)一步上訴的權(quán)利。”

　　第2款強(qiáng)調(diào)的重點(diǎn)有三：（1）保證受影響的個(gè)人或企業(yè)有向司法機(jī)關(guān)（對(duì)我國(guó)而言，即人民法院）上訴的權(quán)利，因?yàn)橐话阏J(rèn)為“上訴權(quán)”是基本人權(quán)之一。（2）上訴內(nèi)容是影響個(gè)人或企業(yè)的“任何行政行為”。（3）司法機(jī)關(guān)（法院）據(jù)有終局裁決的權(quán)力。

　　對(duì)此需作下述三點(diǎn)解讀或討論。

　　第一，對(duì)“任何行政行為”如何解釋？在我國(guó)擬定和討論行政訴訟法過(guò)程中，一般把行政行為分為兩種：具體行政行為和抽象行政行為�！熬唧w行政行為”的概念很清楚，即在具體執(zhí)行法律、法規(guī)或其他措施的行政行為，例如，外經(jīng)貿(mào)部公平貿(mào)易局對(duì)外國(guó)某種產(chǎn)品進(jìn)口是否構(gòu)成“傾銷”的認(rèn)定，國(guó)家經(jīng)貿(mào)委對(duì)該產(chǎn)品進(jìn)口是否對(duì)我國(guó)相同[產(chǎn)品]行業(yè)造成重要損害（material injury）的裁定等均屬具體行政行為的范疇。“抽象行政行為”則不限于具體的人和事，是行政機(jī)關(guān)反復(fù)做的行為，一般泛指行政部門制定的法規(guī)、法令、條例、辦法等“措施”。

　　就我國(guó)行政訴訟法而言，對(duì)這類具體行政行為一般是允許作司法審查的。有知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面如商標(biāo)保護(hù)等，原規(guī)定只能由行政部門作終局審定的，現(xiàn)也已作出修改。有些與《入世議定書》規(guī)定不符合，仍應(yīng)繼續(xù)作出修改，包括原本未規(guī)定終局裁定由司法機(jī)關(guān)作出的。這個(gè)問(wèn)題幾乎沒(méi)有爭(zhēng)議。

　　第二，對(duì)（D）段是否包括有“抽象行政行為”則是爭(zhēng)論比較大的。一種意見認(rèn)為包括抽象行政行為者，主要根據(jù)（D）段第2款的措詞“任何行政行為”得出的解釋和結(jié)論。另一種意見認(rèn)為不包括抽象行政行為，其中包括參加談判的有些人員。他們認(rèn)為在（D）段第1款中明確表述“review of all administrative actions relating to the implementation of laws regalations ……”（審查有關(guān)執(zhí)行法律、法規(guī)……的所有行政行為……），這當(dāng)然是指具體行政行為。問(wèn)題在于第1款條文所表述的具體行政行為，其效力能否及于第2款的“任何行政行為”？

　　按照WTO《解決爭(zhēng)端諒解》（DSU）第3條第2款關(guān)于“用按國(guó)際公法解釋[條約]的習(xí)慣規(guī)則來(lái)闡明[澄清]這些協(xié)議中的權(quán)利與義務(wù)”，即按照1969年維也納《條約法公約》第31條、第32條的規(guī)定來(lái)解釋。第31條規(guī)定，條約應(yīng)首先“按其詞語(yǔ)在上下文中的正常含義”來(lái)進(jìn)行解釋；第32條規(guī)定，條約在擬定過(guò)程中的準(zhǔn)備工作只能作為解釋不通時(shí)的“輔助手段”。依此，似乎應(yīng)將（D）段第2款對(duì)司法審查的表述解釋為包括對(duì)抽象行政行為的審查。再者，參照本文前面提到的GATS第28條對(duì)“措施”的定義，把“行政行為”與“法律、法規(guī)、規(guī)則、程序、決定（包括裁決）”等相并列，似乎應(yīng)該屬于或影響貨物貿(mào)易，服務(wù)貿(mào)易與知識(shí)產(chǎn)權(quán)的行政規(guī)章、法令等低于“法律、法規(guī)”的抽象行政行為。從這個(gè)意義上說(shuō)把（D）段第2款中“任何行政行為”理解為包括抽象行政行為，也不無(wú)道理。

　　在我國(guó)現(xiàn)行法制中尚未將行政機(jī)關(guān)制定的法令納入人民法院審查的并作終局裁定的范圍。如果要作出調(diào)整，變動(dòng)將會(huì)是重大的，值得從長(zhǎng)計(jì)議。

　　第三，《入世議定書》第2條關(guān)于司法審查的規(guī)定，無(wú)疑會(huì)大大地提高法院的實(shí)際地位和獨(dú)立性，給我國(guó)司法機(jī)制帶來(lái)強(qiáng)烈沖擊波和巨大壓力，也對(duì)司法改革產(chǎn)生深遠(yuǎn)影響。從實(shí)際意義上說(shuō)，這也超出了我國(guó)法院和法官素質(zhì)現(xiàn)有的承擔(dān)能力。按照WTO規(guī)定，司法審查的關(guān)鍵是司法的獨(dú)立性，而這種獨(dú)立性是靠法官獨(dú)立審案來(lái)保持和保證的。這種獨(dú)立性是要有一批精英化的法官群體來(lái)支撐，并取社會(huì)公信的。用這種標(biāo)準(zhǔn)來(lái)要求，我國(guó)法院面臨著一個(gè)自立自強(qiáng)的艱苦創(chuàng)業(yè)之路。

　　就現(xiàn)階段而論，要培訓(xùn)一批比較透徹了解，并熟練掌握WTO基本規(guī)則的法官，并建立一定指導(dǎo)他們實(shí)際審理與WTO有關(guān)案件的專門機(jī)構(gòu)，大概是亟需的任務(wù)。

　　附：

　　第2條 貿(mào)易制度的管理

　�。ˋ）統(tǒng)一執(zhí)行

　　1、《WTO協(xié)定》和本議定書的規(guī)定，應(yīng)適用于中國(guó)全部關(guān)稅區(qū)，包括邊境地區(qū)、少數(shù)民族自治區(qū)、經(jīng)濟(jì)特區(qū)、沿海開放城市、經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)以及其他在關(guān)稅、稅收與法規(guī)方面設(shè)制特殊制度的地區(qū)（統(tǒng)稱作“特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域”）。

　　2、中國(guó)要以統(tǒng)一的、公正而合理的方式適用和執(zhí)行中央政府的凡屬或影響貨物貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易及與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)（TRIPS）或者外匯管制的所有法律、法規(guī)及其他措施，以及國(guó)家級(jí)以下政府發(fā)布或適用的地方性法規(guī)、規(guī)則及其他措施（統(tǒng)稱“法律、規(guī)章及其他措施）。

　　3、中國(guó)的國(guó)家級(jí)以下的地方政府的地方法規(guī)、規(guī)則及其他措施應(yīng)符合在《WTO協(xié)定》和本議定書中所承擔(dān)的義務(wù)。

　　4、中國(guó)應(yīng)設(shè)立一種機(jī)制，使個(gè)人與企業(yè)能藉以提請(qǐng)國(guó)家當(dāng)局注意到執(zhí)行貿(mào)易制度不統(tǒng)一的情況。

　　（B）特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域

　　1、中國(guó)應(yīng)將關(guān)于它的特殊經(jīng)濟(jì)區(qū)域的所有有關(guān)法律、法規(guī)及其他措施通知WTO，列出這些區(qū)域的名字，標(biāo)明界定它們的

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