WTO與“后立法時(shí)代”的中國立法

WTO與“后立法時(shí)代”的中國立法 　　「內(nèi)容提要」本文闡述并分析了WTO對中國法治進(jìn)程尤其是對中國立法的影響，指出WTO時(shí)代的中國立法應(yīng)當(dāng)走出“挑戰(zhàn)——回應(yīng)”的立法舊模式，向“回應(yīng)——?jiǎng)?chuàng)新”的變法新模式變遷，以“變法”為契機(jī)推進(jìn)制度創(chuàng)新及制度變遷，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步注入可持續(xù)性的立法推動(dòng)力。

　　「摘要題」立法研討

　　「英文摘要」This paper describes and analyzes WTO‘’s effect on the process of a rule of law，especially on the legislation in China.It suggests an abandonment of ou tdated“challenge-response”mode of legislation in China and an adoption of a brand new“response-innovation”mode of reforms which trigger a legislativ e innovation and a systematic change，and make a legislatively sustainable im pact on economic development and social progress.

　　「關(guān)鍵詞」WTO/后立法時(shí)代/變法/WTO/post-legislation period/reforms

　　「正文」

　　一、入世與中國“后立法時(shí)代”的開始

　　WTO對中國法治進(jìn)程尤其是中國立法的影響是不言而喻的，所謂“入世”首先就是指法律的“入世”，是中國國內(nèi)法與WTO規(guī)則及國際慣例的接軌。倘若說自20世紀(jì)80年代起中國開始進(jìn)入“將立法推入快車道”的“立法時(shí)代”，那么21世紀(jì)初中國特色的法律體系的初步形成，既表明中國開始步入“積極推進(jìn)司法改革”的“司法時(shí)代”，又標(biāo)志著追求立法數(shù)量和規(guī)模的立法趕超型的“前立法時(shí)代”的結(jié)束和加入WTO后的“后立法時(shí)代”的開始。在“后立法時(shí)代”，中國立法將走出片面追求立法的數(shù)量和規(guī)模的傳統(tǒng)誤區(qū)，由數(shù)量規(guī)模型立法向質(zhì)量效益型立法轉(zhuǎn)變，由政府推進(jìn)型立法向市場主導(dǎo)型立法變遷，由閉門造車型立法向開放借鑒型立法過渡，在WTO的平臺(tái)上重估立法的質(zhì)量和效益，重視法律的修改和完善，注重充分借鑒國外立法經(jīng)驗(yàn)的法律移植，將成為“后立法時(shí)代”的立法特色。

　　WTO時(shí)代的中國立法應(yīng)當(dāng)走向“挑戰(zhàn)——回應(yīng)”的立法舊模式，向“回應(yīng)——?jiǎng)?chuàng)新”的變法新模式變遷，以“變法”為契機(jī)推進(jìn)制度創(chuàng)新及制度變遷，為經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)進(jìn)步注入可持續(xù)性的立法推動(dòng)力。

　　世界貿(mào)易組織多邊貿(mào)易協(xié)定的宗旨，就是要逐步消除成員方政府以關(guān)稅、數(shù)量限制、管制立法和其他國內(nèi)立法及行政措施設(shè)置的國際貿(mào)易壁壘，以及其他影響國際自由貿(mào)易平等競爭的不當(dāng)行為；通過多邊貿(mào)易談判達(dá)成協(xié)定，規(guī)定所有成員可以接受的貿(mào)易自由化程度和所允許的國內(nèi)貿(mào)易保護(hù)措施，逐步推進(jìn)國際自由貿(mào)易自由化進(jìn)程。這些協(xié)議的法律意義在于要求和約束成員方政府，根據(jù)國際自由貿(mào)易的原則正確使用所允許的國內(nèi)保護(hù)措施。

　　WTO時(shí)代的中國立法是一種以WTO規(guī)則為參照背景的開放型的“變法”，從這個(gè)意義上講，WTO的基本法律原則其實(shí)就是作為經(jīng)濟(jì)聯(lián)合國成員之一的中國在立法時(shí)必須認(rèn)真權(quán)衡的國際標(biāo)準(zhǔn)，也是“后立法時(shí)代”中國立法不可漠視的重要背景。一言以蔽之，WTO的基本法律原則將成為“后立法時(shí)代”中國立法的新規(guī)矩。了解WTO的基本法律原則對于把握“后立法時(shí)代”中國立法的正確走向無疑具有重要意義。

　　WTO的基本原則即以多邊貿(mào)易體制的基本原則，是指那些為成員所公認(rèn)而不許損抑的，適用于世界貿(mào)易組織一切領(lǐng)域的，貫穿于WTO所有法律文件中的核心準(zhǔn)則。WTO的基本法律原則通常包括非歧視性貿(mào)易原則、公平貿(mào)易原則、關(guān)稅減讓原則、透明度原則、取消數(shù)量限制原則等，這些原則既是建構(gòu)WTO協(xié)議的基石，同時(shí)也是實(shí)現(xiàn)全球經(jīng)濟(jì)一體化的法律指南。

　　二、WTO對入世之前中國法律的先期影響

　　WTO對中國法律的影響是超前性、漸進(jìn)性和輻射性的，實(shí)際上WTO的先期影響已經(jīng)伴隨中國加入WTO的整個(gè)過程。具體而言，WTO對入世之前中國法律的先期既存影響主要表現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　�。ㄒ唬�對外貿(mào)法律法規(guī)的先期影響

　　WTO對中國法律的影響首先并且突出體現(xiàn)在對外貿(mào)易法方面。WTO及其前身GATT都是以推進(jìn)全球貿(mào)易自由化為己任，因此，它對其成員的對外貿(mào)易法產(chǎn)生影響也是必然的。WT O有關(guān)外貿(mào)方面的協(xié)定主要是要求取消對貨物進(jìn)口的數(shù)量限制措施、統(tǒng)一管理外貿(mào)進(jìn)出口、以關(guān)稅作為調(diào)控進(jìn)口的主要措施、體現(xiàn)透明度和可預(yù)見性、放開外貿(mào)經(jīng)營權(quán)等。從1987年開始中國對外貿(mào)易政策、外貿(mào)體制、海關(guān)關(guān)稅制度、商品檢驗(yàn)制度、進(jìn)出口商品的作價(jià)方法和外匯管理制度等方面，即在GATT及其締約方的要求下逐步進(jìn)行了改革，直至1994年頒布《對外貿(mào)易法》，該法一改過去中國對外貿(mào)易法法規(guī)不統(tǒng)一、不透明的弊端。此外，《對外貿(mào)易法》規(guī)定了與WTO反傾銷、反補(bǔ)貼和保障措施等相一致的新內(nèi)容，并將服務(wù)貿(mào)易納入該法的調(diào)整領(lǐng)域，還規(guī)定了中國在國際服務(wù)貿(mào)易方面，根據(jù)其所締結(jié)或參加的國際條約協(xié)定中所作的承諾，給予其它締約方或參加方市場準(zhǔn)入和國民待遇。另外，該法首次以法律的形式規(guī)定“國家準(zhǔn)許貨物與技術(shù)的自由進(jìn)出口”，從而從法律上保證了GATT和WTO自由貿(mào)易制度在中國的實(shí)施。對外貿(mào)易法這種立法上的超前理念也是向WTO成員表明中國“入世”的決心的最好體現(xiàn)。

　�。ǘ�）對外資法的先期影響

　　中國外資法在許多方面存在著與WTO不協(xié)調(diào)的立法規(guī)定，為適應(yīng)經(jīng)濟(jì)全球化的需要，中國對外資法中不符合國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易慣例的相關(guān)內(nèi)容進(jìn)行了修改。2001年3月新修正的《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》對以下幾個(gè)方面進(jìn)行了修改：關(guān)于企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營計(jì)劃問題；關(guān)于盡先在中國采購的問題；關(guān)于全合營企業(yè)的投保問題；糾紛處理的問題。上述立法修正體現(xiàn)了市場經(jīng)濟(jì)的公平競爭理念，摒棄了某些計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景下的立法內(nèi)容，實(shí)現(xiàn)了與WT O規(guī)則和國際慣例的初步接軌。

　　（三）對海商法的先期影響

　　作為專門調(diào)整海上運(yùn)輸法律關(guān)系的海商法對中國對外貿(mào)易發(fā)展具有相當(dāng)重要的意義。從某種意義上講，1993年起正式實(shí)施的《中華人民共和國海商法》是中國適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)和“復(fù)關(guān)”的要求的重要法律。海商法首次使用了“不得對抗第三人”、“合理時(shí)間”等專門法律術(shù)語，首次規(guī)定了體現(xiàn)合同意思自治原則的條款。更為重要的是，海商法在立法宗旨上首次擺脫了計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的羈絆，將中國式立法慣用的“維護(hù)國家權(quán)益”改為“維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益”，這無疑體現(xiàn)了中國與世界經(jīng)濟(jì)和國際慣例接軌的決心。當(dāng)然，現(xiàn)行海商法依然存在諸多與WTO有關(guān)規(guī)則不相一致的立法缺憾，海商法的進(jìn)一步修改勢在必行。

　�。ㄋ模�對反傾銷和反補(bǔ)貼法的先期影響

　　近年來，中國出口商品在國外屢屢遭受反傾銷，外國商品在中國傾銷的個(gè)案也頻頻發(fā)生，為了保護(hù)民族工業(yè)，中國必須通過反傾銷立法遏制外國對華反傾銷，同時(shí)也為中國對外反傾銷提供法律武器。1997年國務(wù)院根據(jù)《對外貿(mào)易法》的相關(guān)規(guī)定頒布了《中華人民共和國反傾銷和反補(bǔ)貼條例》，表明了中國維護(hù)公平和公正的貿(mào)易秩序的決心。該條例的制定明顯受到烏拉圭回合的影響，堪稱烏拉圭回合的翻版。當(dāng)然，該條例與WTO反傾銷規(guī)則還存在著相當(dāng)?shù)牟罹唷＠�如，該條例缺乏有關(guān)司法審查的立法規(guī)定，而反傾銷實(shí)踐中司法審查規(guī)則的缺席有可能引發(fā)國家間貿(mào)易爭端。

　　三、WTO時(shí)代中國可預(yù)期的立法對策

　　加入WTO之后，中國立法機(jī)關(guān)必須加速完善有關(guān)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易方面的法律規(guī)范，根據(jù)WTO的規(guī)則和中國政府的承諾對現(xiàn)行法律規(guī)范進(jìn)行清理。對涉外經(jīng)濟(jì)法律、法規(guī)及規(guī)章，凡是違反WTO規(guī)則的都要通過修改使其與WTO規(guī)則相一致；凡是缺少相關(guān)立法規(guī)定的，都應(yīng)根據(jù)WTO規(guī)則的要求制定新的法律法規(guī)。此外，還應(yīng)適應(yīng)加入WTO后的新形勢，抓緊起草新的法律法規(guī)，以維護(hù)中國在WTO時(shí)代的經(jīng)濟(jì)安全和保證中國經(jīng)濟(jì)的可持續(xù)性發(fā)展。

　　實(shí)踐證明，15年來中國加入WTO的談判過程本身已經(jīng)大大地促進(jìn)了中國涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易法律制度的建設(shè)。值得一提的是，中國已經(jīng)承諾涉外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易法規(guī)統(tǒng)一由一個(gè)部門頒布，并且承諾不用內(nèi)部文件管理進(jìn)出口，這無疑會(huì)對中國的涉外經(jīng)貿(mào)立法產(chǎn)生積極的影響。同時(shí)，中國在入世談判時(shí)已鄭重表示中國承擔(dān)的國際義務(wù)優(yōu)先于國內(nèi)法，這意味著中國今后要按照WTO談判時(shí)承諾的義務(wù)修改相關(guān)的國內(nèi)法律。

　　具體而言，為進(jìn)一步完善規(guī)范市場主體方面的法律規(guī)定，應(yīng)盡快修改公司法和國有企業(yè)財(cái)產(chǎn)監(jiān)督條例，抓緊起草企業(yè)兼并、關(guān)閉、清算條例，修改破產(chǎn)法；為切實(shí)維護(hù)市場秩序應(yīng)抓緊制定反壟斷法、商業(yè)秘密保護(hù)法、期貨交易法；為進(jìn)一步完善政府的宏觀經(jīng)濟(jì)調(diào)控，應(yīng)抓緊制定外匯管理法、國有資產(chǎn)法、投資基金法等，需要強(qiáng)調(diào)的是，有關(guān)宏觀調(diào)控的法律不僅適用于內(nèi)資企業(yè)，也適用于外商投資企業(yè)和外國企業(yè)，為上述企業(yè)在中國境內(nèi)的投資活動(dòng)提供公平競爭的法律依據(jù)；修改合資企業(yè)法、合作企業(yè)法及外資企業(yè)法及其實(shí)施條例。此外，中國外經(jīng)貿(mào)部還應(yīng)按照WTO的要求制定保障措施條例，修改反傾銷和反補(bǔ)貼的保障措施，保護(hù)國內(nèi)相關(guān)產(chǎn)業(yè)；制定外資保險(xiǎn)公司條例，加強(qiáng)對外資保險(xiǎn)公司的監(jiān)督管理；制定外商投資經(jīng)營電信業(yè)的管理規(guī)定，加強(qiáng)對外商在華投資經(jīng)營電信業(yè)的監(jiān)督管理。

　　WTO為中國法律體系的豐富和完善提供了極其有利的契機(jī)。因而，中國立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)抓住入世機(jī)遇，重點(diǎn)推進(jìn)以下幾個(gè)方面的立法工作：

　　完善民事立法。在現(xiàn)有物權(quán)法律基礎(chǔ)之上制定物權(quán)法，確定國有公司的法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，強(qiáng)化農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)的物權(quán)性質(zhì)。同時(shí)，在制定物權(quán)法的基礎(chǔ)上盡快編纂統(tǒng)一的民法典，使公民及法人的民事權(quán)利、民事行為及民事責(zé)任規(guī)范化、具體化和明確化。

　　知識(shí)產(chǎn)權(quán)立法仍需提速。中國必須要參照WTO有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的協(xié)議，進(jìn)一步強(qiáng)化知識(shí)產(chǎn)權(quán)領(lǐng)域的立法。建議正在編纂之中的民法典增加有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)方面的立法規(guī)定，同時(shí)，要進(jìn)一步完善專利法、商標(biāo)法、著作權(quán)法等有關(guān)知識(shí)產(chǎn)權(quán)的配套性法律。此外，要盡快制定電子商務(wù)法，保障電子交易安全，防止網(wǎng)上違約和侵權(quán)，促進(jìn)電子商務(wù)的良性發(fā)展。

　　進(jìn)一步完善商事立法。建議對現(xiàn)行公司法有關(guān)公司的產(chǎn)權(quán)、資本制度、開業(yè)自由、公司治理結(jié)構(gòu)以及經(jīng)營人員的職責(zé)等進(jìn)行必要的修改完善；盡快制定統(tǒng)一的企業(yè)重整和破產(chǎn)法，建構(gòu)良性的市場退出法律機(jī)制；制定反壟斷法也是商事立法迫在眉睫的重要內(nèi)容。此外，還應(yīng)盡快出臺(tái)信托法，規(guī)范當(dāng)前市場上混亂無序的信托關(guān)系。

　　從宏觀上講，加入WTO可能對中國法律的預(yù)期影響及其立法對策主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

　�。ㄒ唬�憲法解釋及憲法修正的可預(yù)期對策

　　從一定意義上講，WTO規(guī)則通過對成員方政府的行為構(gòu)成的約束，潛移默化地影響了成員國的憲政制度安排，也就是說成員國的相關(guān)憲法規(guī)定可能要作出適應(yīng)性調(diào)整�？梢哉f，加入WTO不止是一般性的經(jīng)貿(mào)法律問題，同時(shí)也是關(guān)涉憲法解釋乃至憲法修正的憲法性問題。

　　嚴(yán)格地講，已經(jīng)三次修正的現(xiàn)行憲法依然存在某些與市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律和WTO規(guī)則不太適應(yīng)的內(nèi)容，對經(jīng)濟(jì)全球化背景下國家的市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展容易產(chǎn)生消極的影響。例如，在中國承擔(dān)的WTO協(xié)定與我國法律相沖突時(shí)，究竟是WTO協(xié)定優(yōu)先適用還是我國國內(nèi)法優(yōu)先適用，這是一個(gè)迫切需要解決的現(xiàn)實(shí)問題。

　　現(xiàn)行憲法規(guī)定：國務(wù)院有權(quán)締結(jié)條約和協(xié)定，全國人大常委會(huì)決定批準(zhǔn)和廢除國際條約和重要協(xié)定，國家主席根據(jù)全國人大常委會(huì)的決定，批準(zhǔn)和廢除條約及重要協(xié)定。但是，中國憲法對何謂“重要協(xié)定”并無明確解釋。WTO協(xié)定是由全國人大常委會(huì)決定批準(zhǔn)的“重要協(xié)定”，在其與全國人大制定的基本法律相抵觸時(shí)，究竟該優(yōu)先適用誰仍然是尚未真正解決的憲法問題。盡管民法通則、民事訴訟法及海商法均規(guī)定在中國締結(jié)或參加的國際條約與中國國內(nèi)法律相沖突時(shí)，除我國聲明保留的條款外，皆適用國際條約。最高法院的司法解釋也明確規(guī)定了國際條約優(yōu)先適用的原則。這似乎表明國際條約在效力上優(yōu)先于國內(nèi)法并可在我國直接適用，然而WTO協(xié)定其效力顯然不低于上述民法通則、民事訴訟法及海商法等單純調(diào)整民商事法律關(guān)系的法律，WTO協(xié)定在國內(nèi)實(shí)施的效力問題不宜由上述法律解決。WTO協(xié)定在國內(nèi)適用其實(shí)首先是關(guān)涉憲法的立法問題，對W TO協(xié)定的國內(nèi)適用問題應(yīng)當(dāng)通過相關(guān)的憲法解釋或憲法修正予以解決。

　�。ǘ�）服務(wù)貿(mào)易立法的可預(yù)期對策

　　相對于WTO之《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》的要求，中國服務(wù)貿(mào)易方面的立法尚存在相當(dāng)?shù)牟罹啵�如某些�?guī)則欠合理、缺乏透明度，規(guī)則之間沖突明顯等等。以總體而言，中國服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域尤其是金融、保險(xiǎn)、電信、證券、旅游、航運(yùn)等部門的立法明顯滯后，中國政府已承諾在電信、海運(yùn)、民航、銀行、保險(xiǎn)等36個(gè)方面開放或繼續(xù)開放，這些新開放的服務(wù)領(lǐng)域亟待制定和完善配套的法律法規(guī)�？梢灶A(yù)見中國服務(wù)貿(mào)易領(lǐng)域的立法步伐將隨著WTO的加入而明顯提速。以對外貿(mào)易法為例，對外貿(mào)易法應(yīng)當(dāng)根據(jù)WTO的規(guī)則和中國政府的承諾進(jìn)行修改完善，約束關(guān)稅、逐步降低關(guān)稅水平，逐步取消對工業(yè)產(chǎn)品出口數(shù)量配額或許可證的限制；對大宗農(nóng)產(chǎn)品實(shí)行關(guān)稅配額管理，逐步取消農(nóng)產(chǎn)品進(jìn)出口經(jīng)營權(quán)的限制。遵循WTO反傾銷和反補(bǔ)貼協(xié)議的規(guī)定，在現(xiàn)行反傾銷和反補(bǔ)貼條例的基礎(chǔ)上分別制定中國的反傾銷法、反補(bǔ)貼法。根據(jù)WTO的保障措施協(xié)議，盡快制定保障措施法，建構(gòu)完備的保障措施制度。

　�。ㄈ�）外商投資立法的可預(yù)期對策

　　2001年3月頒布的《中華人民共和國合資經(jīng)營企業(yè)法修正案》，對不符合市場經(jīng)濟(jì)規(guī)律尤其是不符合國際慣例和WTO規(guī)則的相關(guān)條款進(jìn)行了重要的修改，不過，這次修改依然不夠徹底，與WTO規(guī)則尚存在一定的差距。例如，外商投資企業(yè)的準(zhǔn)入問題，外商投資及外資企業(yè)的國民待遇問題等等。為迎接WTO時(shí)代的挑戰(zhàn)，為吸引外商投資營造良好的法律環(huán)境，在進(jìn)一步修改完善相關(guān)的法律的基礎(chǔ)上制定統(tǒng)一的“外商投資企業(yè)法”勢在必行。

　�。ㄋ模┙鹑诹⒎ǖ目深A(yù)期對策

　　就金融法律體系的立法完善而言，當(dāng)前亟待修改完善的相關(guān)法律主要有商業(yè)銀行法、保險(xiǎn)法和證券法，鼓勵(lì)和保護(hù)金融機(jī)構(gòu)的正當(dāng)競爭，為金融業(yè)的良性發(fā)展提供制度保障。

　　具體而言，應(yīng)當(dāng)適當(dāng)擴(kuò)大商業(yè)銀行的業(yè)務(wù)范圍，鼓勵(lì)商業(yè)銀行進(jìn)行金融創(chuàng)新，商業(yè)銀行開展的基金托管、財(cái)務(wù)顧問、投資顧問、家庭銀行、消費(fèi)信貸等新業(yè)務(wù)應(yīng)當(dāng)?shù)玫椒�律的明確保護(hù)；明確國有商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司和證券公司股份化的法律地位，允許國有金融機(jī)構(gòu)進(jìn)行股份化改造，使金融機(jī)構(gòu)真正建立起與市場經(jīng)濟(jì)相適應(yīng)的經(jīng)營機(jī)制。此外，還需修改完善《外資金融機(jī)構(gòu)管理?xiàng)l例》，使外資金融機(jī)構(gòu)的發(fā)展符合中國金融業(yè)的整體發(fā)展戰(zhàn)略，亦即取消對外資金融機(jī)構(gòu)的稅收優(yōu)惠，逐步放寬地域限制，允許經(jīng)營人民幣業(yè)務(wù)，對外資金融機(jī)構(gòu)監(jiān)管的重點(diǎn)是在放寬市場準(zhǔn)入的同時(shí)，通過立法強(qiáng)化對外資金融機(jī)構(gòu)的審慎性監(jiān)管。

　　四、WTO背景下中國的政府職能和行政立法

　　在有關(guān)WTO的話題中，人們關(guān)心的往往是企業(yè)受到?jīng)_擊和挑戰(zhàn)，其實(shí)，入世首先是政府的入世。作為一個(gè)協(xié)調(diào)世界經(jīng)貿(mào)關(guān)系的國際性組織，WTO直接面對的是各國和各地區(qū)的政府而不單純是企業(yè)，WTO的23個(gè)主要協(xié)議中就有21個(gè)是以約束政府為要旨的�？梢姡�受WTO沖擊最大的其實(shí)是政府而不是企業(yè)，政府職能的轉(zhuǎn)變是WTO對中國帶有全局性的重大挑戰(zhàn)。

　　中國在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制下形成的以審批和管制為主導(dǎo)的政府管理模式，顯然與“公開、公平、公正”的WTO理念背道而馳。WTO背景下的政府定位必須由權(quán)力型政府轉(zhuǎn)變?yōu)榉��?wù)型政府，WTO框架下的政府基本上是以有限政府學(xué)說為基礎(chǔ)的有限政府，也就是說，政府只負(fù)責(zé)組織和執(zhí)行公共物品的供給，而不必也不該去管私人物品的供給，只有在市場調(diào)節(jié)失靈的方面才由政府作補(bǔ)充性的調(diào)控。WTO背景下的政府必須本著“有所為”和“有所不為”的理念，妥善處理好政府與市場和企業(yè)的關(guān)系。倘若將企業(yè)形容為沙石水泥，市場是攪拌機(jī)，那么政府的角色定位就是攪拌機(jī)的管理者。WTO框架下的政府職能其實(shí)就是市場經(jīng)濟(jì)體制下的政府職能，用個(gè)形象的比喻講，政府承擔(dān)“只建燈塔不置漁船”的職能，而中國的現(xiàn)狀是政府忙著置辦漁船下海捕魚而荒廢了燈塔。WTO時(shí)代的政府必須糾正政府職能的錯(cuò)位傾向，棄漁船建燈塔。

　　WTO規(guī)則并不直接適用于成員方國內(nèi)，而是要將WTO規(guī)則轉(zhuǎn)化為國內(nèi)法。WTO協(xié)定的國內(nèi)適用問題主要體現(xiàn)在有關(guān)國際自由貿(mào)易的政府管理方面。保證WTO協(xié)議在一國領(lǐng)域或關(guān)稅領(lǐng)土范圍內(nèi)實(shí)施，首先就必須使其國內(nèi)法的規(guī)定與之保持一致。根據(jù)《建立世界貿(mào)易組織協(xié)定》第16條第4款的規(guī)定：“每一成員應(yīng)當(dāng)保證其法律、規(guī)則和行政程序，與所附各協(xié)議中的義務(wù)相一致�！鼻以摋l第5款明確要求“不得對本協(xié)議的任何規(guī)定提出保留”。加入WTO后，中國政府必須無條件地履行WTO所要求的義務(wù)，這無疑對中國行政立法提出了挑戰(zhàn)。此外，世界貿(mào)易組織雖然是一個(gè)針對企業(yè)的機(jī)構(gòu)，但企業(yè)在WTO中并沒有直接的談判地位，沒有說話的權(quán)利，WTO這個(gè)政府間組織要求談判在政府之間進(jìn)行，規(guī)則由政府制定，爭端也需由政府出面解決。可見，政府在維護(hù)企業(yè)利益方面具有不可或缺的重要地位和作用，制定規(guī)則的“立法者”和解決爭端的“裁判”是WTO時(shí)代政府的重要角色。

　　“變法”無疑將成為WTO時(shí)代中國行政立法的“關(guān)鍵詞”，中國現(xiàn)行的有關(guān)法律、法規(guī)及規(guī)章必須通過變法的路徑與WTO的規(guī)則及中國對外承諾保持一致。當(dāng)然，部門利益極可能成為“變法”的最大阻力，中央政府各部門及地方各級政府必須痛下狠心戒除“部門利益壟斷或保護(hù)”之癮。中國行政立法面臨著對現(xiàn)行行政法律規(guī)范（含法律、法規(guī)、規(guī)以及規(guī)范性文件）大規(guī)模的清理、修改或者廢止與WTO不一致的法律規(guī)范，制定新的行政法律規(guī)范。2001年10月，國務(wù)院發(fā)布了“關(guān)于廢止2000年底以前發(fā)布的部分行政法規(guī)的決定”，對截止2000年底的現(xiàn)行行政法規(guī)共756件進(jìn)行了全面清理，決定廢止71件，宣布失效80件，已明令廢止、現(xiàn)統(tǒng)一公布70件。這是自1985年中國大規(guī)模全面清理行政法規(guī)以來動(dòng)作最大的一次。

　　具體而言，WTO背景下的中國行政立法主要包括以下內(nèi)容：

　　其一，行政法的修正。對我國現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)章已有規(guī)定的，修改與WTO不相一致的內(nèi)容，對于現(xiàn)行法律、法規(guī)及規(guī)章的內(nèi)容規(guī)定得不完善的可以增補(bǔ)相關(guān)的內(nèi)容。在對現(xiàn)行法律或法規(guī)及規(guī)章的修補(bǔ)方面，可以說幾乎涉及到與進(jìn)出口貿(mào)易、承諾對外開放的服務(wù)領(lǐng)域以及相關(guān)領(lǐng)域的各類法律、法規(guī)和規(guī)章及具體條款，如律師法、金融法、稅法、保險(xiǎn)法、價(jià)格法、證券法、外資企業(yè)法、知識(shí)產(chǎn)權(quán)法等等。例如，海關(guān)法第55條盡管規(guī)定了海關(guān)估價(jià)的相關(guān)內(nèi)容，但缺乏海關(guān)估價(jià)的程序性規(guī)定以及有關(guān)行政復(fù)議和行政訴訟等司法救濟(jì)方面的配套規(guī)定。又如，《與貿(mào)易有關(guān)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)協(xié)定》要求成員國必須制定相關(guān)法律，或修改其現(xiàn)行法律，中國現(xiàn)行的專利法、商標(biāo)法以及相關(guān)法律的規(guī)定與WTO協(xié)議仍有相當(dāng)?shù)牟罹唷?br>
　　其二，行政法的創(chuàng)制。對我國現(xiàn)行行政法律規(guī)范尚未規(guī)定WTO協(xié)議而又要求制定的事項(xiàng)，必須創(chuàng)制新的行政法律規(guī)范，以適應(yīng)WTO的要求。

　　其三，行政法的廢止。亦即廢止與WTO協(xié)議不相適應(yīng)的規(guī)范性法律文件。目前中國有相當(dāng)數(shù)量的現(xiàn)行規(guī)范性法律文件是在計(jì)劃經(jīng)濟(jì)背景下制定的，尤其是某些帶有濃厚的地方或部門利益保護(hù)主義色彩的“劣法”必須盡快廢止。

　　此外，在一定條件下可以直接承認(rèn)并適用WTO協(xié)議。對于某些不需要通過國內(nèi)立法加以確定義務(wù)的事項(xiàng)，可依據(jù)中國政府的承諾直接承認(rèn)并適用WTO協(xié)議。

　　總之，WTO的加入拉開了中國“后立法時(shí)代”的序幕，為“后立法時(shí)代”的中國立法提供了重要的國際平臺(tái)，處于“后立法時(shí)代”的中國立法依然任重而道遠(yuǎn)。

　　「參考文獻(xiàn)」

　　[1]曹思源。WTO與中國[M].北京：團(tuán)結(jié)出版社，2001.

　　[2]曹建明。WTO與中國制度問題研究[M].北京：人民法院出版社，2001.

　　[3]郭道暉。當(dāng)代中國立法[M].北京：中國民主法制出版社，1998.

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