中國法治發(fā)展的社會基礎(chǔ)

中國法治發(fā)展的社會基礎(chǔ) 　　一、命題的由來

　　經(jīng)過20年的風風雨雨，中國社會一改數(shù)千年來的傳統(tǒng)，開始邁開了從人治社會向理想的法治社會轉(zhuǎn)變的步伐。盡管人們對法治社會的描述娓娓動聽娓娓動聽，論理也十分嚴密，然而，中國為什么要建立法治社會？中國建立法治的社會基礎(chǔ)是否存在？這樣的問題經(jīng)常令筆者為之苦思。記得一學者說過：“理論上良好的制度可能不是現(xiàn)實的制度，因為理論上良好的制度如果沒有現(xiàn)實且穩(wěn)定的社會支持率即合法性基礎(chǔ)，是不可能變成現(xiàn)實的制度的。” 不得不說，理論與現(xiàn)實之間的差異，人們可能并不難在理論上加以區(qū)分，然而，如果要在實踐中縮小理論與現(xiàn)實之間的差距，恐怕就不會那么輕松。而且，在人類歷史長河中，由于理想與現(xiàn)實的矛盾，造成理想落空的悲劇不勝枚舉。尤其是，當一種文化，特別是一種代表著人類文明潮流的文化進入某一社會領(lǐng)域中的時候，與本土文化進行接觸時，由此產(chǎn)生的社會沖擊確實也相當可怕。當然，在問題的正面，某種理想的理論在現(xiàn)實中實現(xiàn)其價值時，社會對此所下的定論自然是某某理論與某某實踐成功結(jié)合的典范。但是，應該承認，中國眼下進行的法治社會建構(gòu)活動，無疑是一種理想的理論與中國的現(xiàn)實結(jié)合的嘗試。這種嘗試顯然是在局部成功的基礎(chǔ)上進行的。換言之，這種嘗試已經(jīng)使法治在中國社會中找到了一定生存的土壤。然而，從法治的內(nèi)容建構(gòu)看，盡管中國已經(jīng)在法律制度的建設方面取得了舉世矚目的成績，可是，要在此基礎(chǔ)上將中國引入法治社會，仍然必須尋找法治生存的社會基礎(chǔ)。正是由于存在著這樣的問題憂慮，筆者才嘗試著進行力所能及的思想，試圖在中國的法治理想與中國的社會現(xiàn)實之間尋找契合點。

　　二、法治理想與中國的社會現(xiàn)實

　　-來自地方性勢力的挑戰(zhàn)

　　法治在近、現(xiàn)代中國社會中的形象，并不如現(xiàn)今這么風光。在新中國50年歷史的較長時間里，她總是被人為地披上異質(zhì)的套裝，被掩蓋了她豐潤的文化內(nèi)涵。在法律虛無主義盛行的年代，她被視為剝削階級的思想，而且與社會主義格格不相容。 即使在改革開放，中國法學開始進入其復興時期，關(guān)于法治含義的議論持續(xù)了相當長的時間之后。關(guān)于法治的真實含義仍然為社會所模糊。雖然在中共第15次全國代表大會上確立了建立法治國家的方針，而且，這一方針基本上反映了近20年來中國關(guān)于法治理論研究與探討的成果，然而，不得不承認，這一方針距離法治本身的含義依然存在著很大的差距。作為法治方針政策的社會表現(xiàn)，“依法治國”、“依法治省”、“依法治×”的口號盡管此起彼伏，不絕于耳。這些口號集中地反映了法治在中國政治決策層和社會大眾中的一般形象。應該說，“依法治X”本身，與我們在實踐中建構(gòu)的法制本身并無大的區(qū)別。

　　政治學者劉軍寧對有關(guān)法治問題作了令人饒有興趣的分析。他通過對法治來源的考察，將法治與法治國加以區(qū)別。指出：（1）法治起源于自然法思想，根據(jù)自然法的契約觀，體現(xiàn)保護民權(quán)、限制政府的權(quán)力的要求。而法治國則起源于實證主義法學，強調(diào)作為立法者的統(tǒng)治者的意志及權(quán)力至高無上。（2）作為法律實踐的法治，體現(xiàn)了對公民權(quán)利與自由的偏愛；而法治國則偏愛國家。（3）法治強調(diào)法律是被人們能動地發(fā)現(xiàn)的自然法則，而決不是統(tǒng)治者的權(quán)力意志，法治國則強調(diào)法律是統(tǒng)治者的意志。（4）根據(jù)法治的思想，人們服從法律時，是在服從普遍的、客觀存在的自然法則，而根據(jù)法治國的思想，人們服從法律時，是在服從統(tǒng)治者本人的具體的個人意志。 另一位學者則對“以法治國”與法制相聯(lián)系并加以評析道：在“以法治國”的概念之下，法律主要是一種治國的工具，而不是目的。 對中國而言，從根本上說，法治無疑是一種理想的追求，為此而展開的追求行動中，出現(xiàn)與理想的差異或許在所難免。

　　很顯然，在理想的法治與現(xiàn)實的法治追求行動中出現(xiàn)了不可不重視的距離。因為，如果忽視這種距離，可能會造成目標的設定與目標追求行動出現(xiàn)南轅北轍的局面。如果說，這是一種物理上的距離，社會可以通過技術(shù)的進步來縮短�？墒�，作為一種理念上的距離，恐怕不能夠等待某種技術(shù)的出現(xiàn)才求得其解決方案。因此，及時地審視這種距離，并在充分論證的基礎(chǔ)之上進行及時、適當?shù)恼{(diào)整，不容置疑，是必須且必要的。

　　然而，在中國出現(xiàn)的上述的距離，究竟會給中國社會帶來什么樣的影響呢？這確實是令人十分關(guān)心的。有學者指出：近十年來中國法制發(fā)展的方向，其實是以建立法治社會作為目標的。尤其是，通過法制建設，法律至上權(quán)威的觀念已經(jīng)得到黨和政府的高層次的確認。但是，在涉及法治與社會秩序的關(guān)系時又指出：在中國現(xiàn)代化的過程中，秩序即“安定團結(jié)的政治局面”和各種社會經(jīng)濟秩序，一直是十年改革和發(fā)展、包括法制改革和發(fā)展的所關(guān)注的重要問題之一。 對此，可以直觀地說，通過法律實現(xiàn)“社會控制”，實現(xiàn)“安定團結(jié)”似乎已經(jīng)成為法制=法治的必然任務。這又是值得我們憂慮之點。

　　無可辯駁的事實是，經(jīng)過20年左右的法制建設，中國的確開始逐步擺脫了人治的陰影，人民享受的權(quán)利和自由比中國任何一個時代都要廣泛和堅實。然而，在對作為改革結(jié)晶的從法制向法治轉(zhuǎn)化這一社會現(xiàn)象進行考察時，不應忘記的是，中國的法治依然面臨著來自社會基礎(chǔ)的巨大制約。

　　法治理想與現(xiàn)實之間的距離，與中國社會結(jié)構(gòu)的制約性影響存在著必然的聯(lián)系。在中國數(shù)千年的歷史長河中，中國的社會的經(jīng)濟基礎(chǔ)基本上是小規(guī)模的農(nóng)業(yè)經(jīng)營。與此相適應的政治結(jié)構(gòu)，向來是表現(xiàn)為頭大尾小。一方面，某一個集團依靠軍事力量建立起強大的中央集權(quán)統(tǒng)治，另一方面，政治權(quán)力穩(wěn)定卻是以脆弱的家庭和宗族為基礎(chǔ)的。以家庭和宗族為基礎(chǔ)建立的中央集權(quán)的脆弱性表現(xiàn)為：中央不得不依靠地方的勢力封建割據(jù)來維護中央的集權(quán)。由此而來，中央不得不將權(quán)力下放給地方，包括全國稅收、軍事、司法等等國家級的權(quán)力。權(quán)力下放的結(jié)果，勢必造成中央和地方的政治緊張。然而，歷代政權(quán)為了擺脫這種緊張關(guān)系，采取的是要么讓步，要么消滅自己賴以生存的基礎(chǔ)這種比較單純的手段。而不是選擇通過某種具有制度性的約定確定中央和地方之間的關(guān)系，從而達到各安其守的目的。因此，中國歷史上貌似強大的中央集權(quán)，卻并不能在全國范圍內(nèi)確立可以普遍適用的制度及規(guī)則。地方性司法、地方性規(guī)則的慣力十分強大，它們直接地阻礙了中央政權(quán)對地方政權(quán)的控制，同時也為全國性規(guī)則的形成制造了障礙。以18世紀清王朝的政權(quán)建設為例，中央政權(quán)的權(quán)力機關(guān)在被地方性權(quán)力侵襲到極點時，中央政權(quán)實際上名存實亡。隨之而來的地方性的以家庭和宗族為根基的權(quán)力網(wǎng)絡蔓延，并支配地方的民生。 中國在19世紀下半葉以后遭受列強入侵，而缺乏有效抵抗、終于喪權(quán)辱國的主要原因，向來被歸納為政府的腐敗無能。然而，其中地方性勢力對中央政府的抵抗，地方性勢力之間缺乏有效的配合、協(xié)調(diào)，形成“一盤散沙”的格局，不能不說也是其中的主要原因之一。

　　當然，中央政府的強大和建立適合全國的“法治”并不一定有必然的聯(lián)系。然而，如果沒有通用于全國性的規(guī)則，則缺乏全國性的統(tǒng)一的政治運作和經(jīng)濟溝通。其結(jié)果必然導致政令、法令的分散。

　　這樣的情況，在強調(diào)法治的當今中國，理論上可以說是一去不復返了。然而，在以法治為目標而實施的法制建設運動的推動下確立的法治理想和法律至上觀念，在我們的現(xiàn)實社會中是否能夠扎根結(jié)果，并不僅僅是令人懷疑的問題，而是出現(xiàn)了社會對法治形成阻礙的現(xiàn)實。在我們聲稱基本上建立了社會主義法制體系的同時，法制的實施也出現(xiàn)了地方化的弊端。在法制實施的過程中，這種地方化突出地表現(xiàn)于司法過程中。在司法改革中，人們痛心于司法權(quán)力的地方性分散，而疾呼反對地方保護主義。當然，如果僅僅是局部性的地方保護主義，肯定尚不足以令人們擔憂

　　這里令人思考的問題是，在封建時代，建立于家庭和宗族關(guān)系基礎(chǔ)上的政權(quán)，由于政治權(quán)力的地方化，導致了行政、司法的地方化。而在社會主義時代，尤其是在初步建立了市場經(jīng)濟的時代，何以會出現(xiàn)與歷史相近似的地方呢？

　　1996年，留美歸來的朱蘇力博士出版了《法治及其本土資源》，在全國法學及其它理論界掀起了關(guān)于法治發(fā)展的熱烈議論。關(guān)于建設法治與利用本土資源的議論在一般民眾和政府部門得到了相當廣泛的認同。間接地反映了中國社會民眾對法治的一般心理。當然，或許就朱蘇力博士的本意而言 ，他倡導的是一種自下而上的法治革命，強調(diào)的是利用本土的甚至地方性的資源及知識去建構(gòu)法治。然而，在中國社會文化中，這種善良的建議被理解為“依靠”的是本土資源。而且在一般性的議論中，這種本土資源被曲解為只要是符合國情的都應該得到利用。而不管它們是否合乎法治的要求，尤其是否合乎全國性法治，乃至是否符合“國際接軌”的要求并不十分重要。然而，任由地方性知識及地方性“本土資源”的膨脹，必然會引發(fā)與法治要求不同的價值沖突。司法領(lǐng)域出現(xiàn)的地方保護主義，無疑是這種沖突的要沖地帶。

　　以地方性的家族、宗族網(wǎng)絡關(guān)系為基礎(chǔ)的地方性知識，在中國社會中是否存在，自然關(guān)系到中國社會的法治發(fā)展方向和進程。在近幾年的中國法制新聞中，關(guān)于法治建設的一些負面消息總是令人擔憂。山西省出現(xiàn)的“三盲”院長，云南省高級法院院長利用權(quán)力某“單位福利”及個人私利的行為等等，無不體現(xiàn)了司法運作的地方性色彩。

　　如果說，地方性的法治問題僅僅停留在司法層面上，對我們來說或許不是最壞的局面。然而，當我們深究地方性保護主義時，總會在地方性在行政運作上遇到阻力。可以說，這種阻力勢必關(guān)系到政治層面。筆者雖然已經(jīng)意識到這一層面的社會問題，然而，囿于資料，只能夠點到為止。

　　三、中國法治發(fā)展的社會基礎(chǔ)

　　中國法治發(fā)展，離不開中國社會作為及基礎(chǔ)。然而，中國法治發(fā)展的社會基礎(chǔ)是否存在？如果存在，它是否完善？則又是我們必須費心加以斟酌的。應該說，中國當今進行的法治建設，自然是前20年法制建設的延續(xù)，也可能會是后來真正的法治理想現(xiàn)實化的重要過程。然而，對根植于中國社會基礎(chǔ)上的法制建設，如何轉(zhuǎn)變?yōu)槔硐胫械姆ㄖ�，必定要與社會構(gòu)建工作同步進行。換言之，中國的法治發(fā)展不能單純是法治自身的發(fā)展，而應該與社會的發(fā)展同步展開。

　　經(jīng)過20年的改革，中國的社會結(jié)構(gòu)已經(jīng)發(fā)生了驚人的變化。在經(jīng)濟領(lǐng)域，多元經(jīng)濟體制得到確認和發(fā)展；在文化領(lǐng)域，各種不同的價值觀念實際上已經(jīng)影響著社會生活；在法律領(lǐng)域，權(quán)利性的觀念已經(jīng)逐漸廣泛滲透于社會的不同階層。毫無疑義，這些變化為法治的發(fā)展提供了重要的前提和條件。然而，來自不同領(lǐng)域和不同階層的人們的關(guān)于法治觀念的差異，利益要求的差異，又在實際上阻礙著法治的進一步發(fā)展。

　　上面介紹的政治學者劉軍寧關(guān)于法治與法治國的議論，確實發(fā)人深省。在法治國的領(lǐng)域，義務性要求總是占據(jù)主要的地位，因此，抵抗和回避總是成為人們對“法治”的基本態(tài)度和行為。而在法治領(lǐng)域，權(quán)利性賦予總是先導于義務，并以實在的實惠誘導人們遵循法律獲得相應的權(quán)利和利益。在私法領(lǐng)域，義務的實現(xiàn)總是伴隨權(quán)利的到來，因此，人們熱衷于契約性的交易。而在市場經(jīng)濟條件下，私法的擴張往往意味著權(quán)利的擴張，而這種擴張并不是依靠強制性的國家權(quán)力來實現(xiàn)，也不能依靠約束性的地方資源來完成。相反，如果在國家和地方的有效權(quán)力的統(tǒng)一和保護之下，這種權(quán)利擴張會加快其步伐，并進而推動市場經(jīng)濟的發(fā)展。

　　毫無疑問，市場經(jīng)濟意味著人、物資、資本和服務合法和自由的流通。而要保證這種流通，普適性的法律將發(fā)揮不可低估的影響。但是，前述的關(guān)于法治的地方性阻力，不僅對法治本身，即使最作為法治基礎(chǔ)的市場經(jīng)濟都會產(chǎn)生嚴重的危害。因此，要保證市場經(jīng)濟和法治的發(fā)展，建立全國性通用的規(guī)則，應該盡可能在以下方面采取必要餓措施。

　　首先，法治觀念的確立。這意味著，第一，應該從現(xiàn)有的“依法治X”形態(tài)向權(quán)利自主形態(tài)轉(zhuǎn)變。法治不應再簡單地作為工具存在于社會之中，而應作為體現(xiàn)社會最高價值的準則，具有至高無上的指導地位。向來的工具主義，以及極具工具主義色彩的“依法治國”的口號，其積極意義隨著市場經(jīng)濟的發(fā)展而逐漸顯現(xiàn)出不足，反而化為消極；第二，法治應該是普適性的，不應受制于局部的、地方的利益和要求。更不能受制于仍然存在于中國社會關(guān)系網(wǎng)絡中的裙帶關(guān)系、宗族關(guān)系。

　　其次， 在多元經(jīng)濟體制的基礎(chǔ)上建立中央和地方之間健康的政治、經(jīng)濟利益關(guān)系。這里實際上指的是政權(quán)運作的法治化從中央向地方延伸，避免政策施行中出現(xiàn)的“上有政策、下有對策”現(xiàn)象復現(xiàn)于社會。因此，作為法治建設的重要環(huán)節(jié)，以法的方式確立中央和地方的關(guān)系，化解實質(zhì)上緊張的地方和中央的關(guān)系，避免法律實施的地方化，是發(fā)展法治的明智選擇。

　　再次、繼續(xù)推進中國的社會結(jié)構(gòu)改革，通過改革經(jīng)濟的、政治的、文化的、教育的、農(nóng)村的和都市的社會結(jié)構(gòu)，建立穩(wěn)定的法和制度，確立人的基本價值，實現(xiàn)人、物資、資本和服務的自由流通。在穩(wěn)定和制度框架下的主體流動，意味著各種穩(wěn)定的規(guī)則逐步能夠“隨人而行”，以檢驗其普適性。

　　還有，繼續(xù)擴大對外開放，實現(xiàn)法治的國際接軌，這已經(jīng)是有識者的一般共識。中國已經(jīng)決意加入WTO，有關(guān)適應性規(guī)則也陸續(xù)誕生。表明了中國在各個方面、尤其是在經(jīng)濟上逐步融入世界范圍。為此，中國的法治也將經(jīng)受最大的挑戰(zhàn)和檢驗。

　　四、結(jié)句

　　中國對法治的理解受中國傳統(tǒng)的價值體系、傳統(tǒng)的社會結(jié)構(gòu)和觀念以及司法傳統(tǒng)司法結(jié)構(gòu)等因素的影響。這些因素，往往會引導國人排除法治，而不是追隨法治。 中國的社會基礎(chǔ)中，上述因素的弊端正逐漸被一般人所認識，通過法治建設，革除這些弊端，對于法治的建設和發(fā)展無疑具有舉足輕重的作用。而要從根本上改變排斥法治，建立能夠容納法治的社會，絕非簡單。

　　中國法治建設任重道遠，愿國人為此共同努力！

　　參考文獻：

　　[1] 曉龍：《民主制度的社會基礎(chǔ)》，載于《公共論叢》1996年第2期，三聯(lián)書店1996年版第132頁

　　[2] 《法學詞典》（增訂版），上海辭書出版社1984年版，第605頁

　　[3] 劉軍寧：《共和·民主·憲政》，傷害三聯(lián)書店1999年版，第145-151頁

　　[4] 周天瑋：《法治理想國》，商務印書館長999年版第77-78頁。

　　[5] 王人博、程燎原：《法治論》，山東人民出版社1998年第2版第二把手49-362頁。

　　[6] （美）吉爾伯特·羅茲曼主編：《中國的現(xiàn)代化》，江蘇人民出版社1995年版，第271-276頁。

　　[7] 昂格爾對中國沒有沒有走向法治之路的進行分析后認為：中國由于缺乏團的多元主義、自然法理論及其超越性宗教的基礎(chǔ)。參見，季衛(wèi)東：《法治秩序的建構(gòu)》中國政法大學出版社1999年版第316頁。依筆者的意見，對多元主義以及宗教思想加以排的勢力，首先來自地方。

　　[8] 這里使用或許的字眼，主要是怕由于自己對蘇力觀點的理解有誤而用。

　　[9] 周天瑋，前注書，第204-213頁。

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