美國對華反傾銷中的“市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試”評析

美國對華反傾銷中的“市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試”評析 　　「摘要」

　　通過對市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試的詳盡分析，本文認(rèn)為：市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試只是一個(gè)擺設(shè)而已，不僅不能成功確認(rèn)非市場經(jīng)濟(jì)國家的市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)，而且還將確保非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)業(yè)不能成為市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。由于入世并不導(dǎo)致我國非市場經(jīng)濟(jì)地位的改變，因此當(dāng)務(wù)之急是促使美國盡快改革現(xiàn)有的與WTO規(guī)則不符的市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試，從而使其能有效確認(rèn)我國的市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。

　　「關(guān)鍵詞」反傾銷 非市場經(jīng)濟(jì) 市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè) WTO

　　作為世界貿(mào)易后繼勃發(fā)的中國，近年來日益受到美國反傾銷的困擾。出現(xiàn)這種情況，原因是多方面的，但中國在美國反傾銷中的非市場經(jīng)濟(jì)國家地位絕對是最主要的原因之一。在入世之前，很多人都認(rèn)為或期盼，通過加入WTO，中國在美國等國家反傾銷法中的非市場經(jīng)濟(jì)國家地位可以得到徹底改變，從而一舉扭轉(zhuǎn)多年來在國外反傾銷訴訟中的不利局面。但是，《中美WTO協(xié)議》以及隨后的《中華人民共和國加入議定書》卻清楚的告訴我們，這只不過是一種不切實(shí)際的幻想而已。至少在加入WTO后的15年之內(nèi)，中國在美國反傾銷法中的非市場經(jīng)濟(jì)國家地位將不會(huì)得到根本改變。

　　但是，這也不是說我們只能束手無策，坐以待斃。在加入WTO之前，中國企業(yè)只能寄希望于精通美國反傾銷法的律師，利用其相關(guān)規(guī)定，盡量減輕非市場經(jīng)濟(jì)待遇的危害。但是畢竟人為刀俎，我為魚肉，面對歧視和冤屈，也沒有地方講理，只能是認(rèn)了。現(xiàn)在情形不同了，我國已經(jīng)正式成為了WTO的成員方，這樣美國在對我國產(chǎn)品實(shí)行反傾銷時(shí)，就不得為所欲為，如果其行為違反了WTO的規(guī)定，我們完全可以訴之于爭端解決機(jī)制，迫使其予以糾正。這無疑是一個(gè)行之有效的方法。

　　就現(xiàn)在而言，當(dāng)務(wù)之急是促使美國盡快改革現(xiàn)有的市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試 （Market Oriented Industry Test，簡稱MOI 測試），從而使其能有效確認(rèn)中國的市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。而且，就筆者所見，現(xiàn)行的MOI測試也確實(shí)與WTO規(guī)則不符合，如果美國仍然執(zhí)迷不悟，我們完全可以將其挑戰(zhàn)于WTO爭端解決機(jī)制。

　　一、MOI 測試內(nèi)容簡介

　　80年代以來，一些傳統(tǒng)上被認(rèn)為是非市場經(jīng)濟(jì)國家的社會(huì)主義國家開始實(shí)行市場導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)改革，并取得了一些顯著的成效。因此，在涉及這些國家的進(jìn)口產(chǎn)品的反傾銷案中，一些受訴產(chǎn)品的出口商提出，雖然出口國的整個(gè)國民經(jīng)濟(jì)是由國家控制的，但生產(chǎn)受訴產(chǎn)品的相關(guān)產(chǎn)業(yè)部門卻是按市場原則運(yùn)作的，在確定正常價(jià)值以及征收反傾銷稅時(shí)，商業(yè)部應(yīng)當(dāng)將受訴產(chǎn)品按照來自市場經(jīng)濟(jì)國家的產(chǎn)品予以同等對待。

　　應(yīng)當(dāng)說，美國反傾銷法并沒有無視這些變化的存在。美國《1930年關(guān)稅法》（1994年修訂版）第773節(jié)（c）段規(guī)定在特定情況下，可以采用市場經(jīng)濟(jì)方法確定來自非市場經(jīng)濟(jì)國家進(jìn)口產(chǎn)品的正常價(jià)值。但是該法并沒有明文規(guī)定何為特定情況。在實(shí)踐中，美國商務(wù)部通過MOI測試來認(rèn)定該特定情況是否存在。在1992年中國輸美氨基磺酸傾銷案的初裁中，商務(wù)部第一次提出并運(yùn)用了MOI測試 .自此以后，MOI測試在涉及非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)品的反傾銷案件中得到了廣泛的應(yīng)用。這就是說，如果經(jīng)確定來自非市場經(jīng)濟(jì)國家的進(jìn)口產(chǎn)品所屬的經(jīng)濟(jì)部門是市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)時(shí)，商務(wù)部就可以采用市場經(jīng)濟(jì)方法來確定該進(jìn)口產(chǎn)品的正常價(jià)值，此時(shí)也就排除生產(chǎn)要素方法的適用。

　　商務(wù)部的MOI測試有三個(gè)硬性標(biāo)準(zhǔn)，缺一不可，列舉如下：（1）受訴產(chǎn)品的定價(jià)或產(chǎn)量不存在實(shí)際上的政府干預(yù)和介入。例如，不論是為了出口或用于國內(nèi)消費(fèi)，若存在國家要求的產(chǎn)品生產(chǎn)或分配，都將是裁定構(gòu)成MOI的不可逾越的障礙。（2）生產(chǎn)受訴產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)應(yīng)當(dāng)以私有或集體所有制為主，可以包括國有企業(yè)，但是國有比重較大將不利于作出構(gòu)成MOI的裁決。（3）所有有形的或無形的（如勞動(dòng)力和間接成本）重要要素投入，甚至在構(gòu)成產(chǎn)品價(jià)值的全部要素投入中占幾乎很小比例的部分，都必須以市場價(jià)格購買。例如，如果受訴產(chǎn)品生產(chǎn)企業(yè)以國家定價(jià)購進(jìn)要素投入或要素投入是由國家指定供給該生產(chǎn)企業(yè)的，該要素投入的價(jià)格就不能視為市場決定價(jià)格。而且，如果在制造要素投入的產(chǎn)業(yè)中存在任何國家規(guī)定的生產(chǎn)，那么該規(guī)定生產(chǎn)的份額必須是微不足道的。

　　二、對MOI測試的評價(jià)

　　仔細(xì)分析以上標(biāo)準(zhǔn)，尤其是第三條標(biāo)準(zhǔn)，我們可以得出一個(gè)看似很荒謬的結(jié)論，那就是市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試將確保非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)業(yè)不能成為市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。MOI測試第三條標(biāo)準(zhǔn)要求幾乎所有的要素投入都必須是以市場價(jià)格購買，這對于非市場經(jīng)濟(jì)國家是根本不可能辦到的。就算是在市場經(jīng)濟(jì)國家的任何產(chǎn)業(yè)當(dāng)中，也不是每一個(gè)要素投入都是百分之百由市場力來支配的。另外，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)使商務(wù)部不僅僅要對要素投入本身的價(jià)格進(jìn)行調(diào)查，而且還要將調(diào)查擴(kuò)展到只是對要素投入有輕微影響的一些其他因素上來，如土地使用及能源政策等等。無疑，調(diào)查的范圍將是非常之寬的，最終將導(dǎo)致商務(wù)部對非市場經(jīng)濟(jì)國家的整體經(jīng)濟(jì)情況進(jìn)行調(diào)查。這樣，MOI測試也就實(shí)際上失去了其存在的根基，即只是確定非市場經(jīng)濟(jì)國家中某個(gè)產(chǎn)業(yè)是否由市場力來支配�？梢�，從此標(biāo)準(zhǔn)來看，只要是非市場經(jīng)濟(jì)地位已經(jīng)確定，MOI測試只是走走過場。

　　此外，MOI測試針對的是產(chǎn)業(yè)，而不是產(chǎn)品的生產(chǎn)企業(yè)。這與歐共體對非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)品的市場經(jīng)濟(jì)待遇標(biāo)準(zhǔn) 是不同的，后者針對的是產(chǎn)品的生產(chǎn)企業(yè)。因此，在反傾銷調(diào)查中，如果中國應(yīng)訴企業(yè)主張它所屬的產(chǎn)業(yè)是MOI，它馬上就會(huì)遭遇一個(gè)難以解決的“門檻問題”（threshold matter）——是否提供了包括幾乎所有產(chǎn)業(yè)生產(chǎn)者在內(nèi)的信息。商務(wù)部在很多案件中都指出，即使在那些商務(wù)部限制了被調(diào)查公司數(shù)目的情形下，一個(gè)MOI主張也必須包括所討論產(chǎn)業(yè)所有（或幾乎所有）的生產(chǎn)者。 從實(shí)踐來看，幾乎在所有的反傾銷案件中，或多或上總會(huì)有一些公司沒有應(yīng)訴或不合作。因此，即使中國應(yīng)訴企業(yè)能夠提供產(chǎn)業(yè)實(shí)質(zhì)多數(shù)生產(chǎn)者的信息，它也無法越過這個(gè)門檻。商務(wù)部經(jīng)常以應(yīng)訴者未能提供整個(gè)產(chǎn)業(yè)的信息為借口，拒絕進(jìn)一步考慮應(yīng)訴者的MOI主張。

　　從實(shí)踐來看，迄今為止還沒有一例非市場經(jīng)濟(jì)國家的應(yīng)訴者申請到市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。這同時(shí)也印證了前面所說的，MOI測試將確保非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)業(yè)不能成為市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。因此，不夸張的說，MOI測試只是一個(gè)具有華麗形式卻無任何實(shí)際效用的擺設(shè)而已。事實(shí)上，在美國對華反傾銷案件中，大多數(shù)中國應(yīng)訴企業(yè)早已對MOI測試喪失了信心，它們有時(shí)甚至連這個(gè)過場都不愿意走。在商務(wù)部的裁決書中，我們經(jīng)常可以看見這樣的行文：“本案應(yīng)訴企業(yè)沒有提出將x產(chǎn)業(yè)作為一個(gè)市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)的要求，也沒有新的信息供商務(wù)部作出此類決定。因此，商務(wù)部決定不將x產(chǎn)業(yè)視為市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)�！�

　　最后值得一提的是，商務(wù)部并未將MOI測試編撰入其反傾銷條例，因?yàn)樗麄冋J(rèn)為MOI測試對特定情形（即合適使用市場經(jīng)濟(jì)方法來確定非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)品正常價(jià)值）的確認(rèn)并不成功，還有待于在個(gè)案中進(jìn)一步發(fā)展 .

　　三、入世后中國的法律對策

　　從GATT反傾銷條款解釋（“來自那些貿(mào)易完全由國家壟斷或?qū)嵸|(zhì)上由國家壟斷的進(jìn)口產(chǎn)品，在作其價(jià)格的比較時(shí)，存在特殊的困難，在這樣的情況下，進(jìn)口方必然會(huì)考慮到和這些國家的國內(nèi)價(jià)格作嚴(yán)格的比較是不合適的”）產(chǎn)生的背景來看，當(dāng)時(shí)世界上只存在著經(jīng)濟(jì)體制很分明的市場經(jīng)濟(jì)國家和非市場經(jīng)濟(jì)國家，采用“非白即黑”的劃分法也是無可非議的。但是，今時(shí)已不同往日，隨著冷戰(zhàn)的結(jié)束和經(jīng)濟(jì)全球化的深入，市場經(jīng)濟(jì)已經(jīng)逐步深入人心，成為不可阻擋的潮流。一些原實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)國家經(jīng)過改革，已經(jīng)放棄了在總體上以計(jì)劃為主的經(jīng)濟(jì)模式，并初步建立了市場經(jīng)濟(jì)體制，國內(nèi)絕大部分產(chǎn)品的價(jià)格能反映價(jià)值。在這種情況下，直接根據(jù)這些國家國內(nèi)產(chǎn)品價(jià)格確定出口產(chǎn)品的正常價(jià)值已經(jīng)不存在任何特殊困難。

　　毋庸諱言，美國不是沒有注意到這些變化。在1993~2002年間，波蘭、捷克、斯洛伐克、匈牙利、拉托維亞、以及俄羅斯分別獲得了美國反傾銷法中的市場經(jīng)濟(jì)國家地位。但是，一個(gè)奇怪的現(xiàn)象是，盡管中國進(jìn)行了多次的努力，卻甚至連MOI測試也從未通過。別的國家我們暫且不說，難道中國的市場化程度連俄羅斯也比不上？當(dāng)然不是，根據(jù)西方大多數(shù)觀察家得出的結(jié)論，中國的經(jīng)濟(jì)轉(zhuǎn)軌是成功的，而相比較之下，俄羅斯的轉(zhuǎn)軌是失敗的（轉(zhuǎn)引自美國著名經(jīng)濟(jì)學(xué)家斯蒂格利茨）。 這只能說明美國在市場經(jīng)濟(jì)國家的判定問題上具有極強(qiáng)的主觀性。正如有學(xué)者指出的一樣，“從波蘭的情況不難發(fā)現(xiàn)，商務(wù)部就是想找到必需的理由，然后進(jìn)行相應(yīng)的解釋，從而給予波蘭市場經(jīng)濟(jì)國家地位。否則在很多方面，商務(wù)部對事實(shí)的解釋可能會(huì)截然不同�！� 但是由于《中美WTO協(xié)議》及《中華人民共和國加入議定書》的達(dá)成，根據(jù)條約必須遵守的國際法原則，盡管我們非常地不滿美國的這種主觀做法，我們也無法對此提出任何挑戰(zhàn)，而只能接受中國仍是非市場經(jīng)濟(jì)國家的殘酷事實(shí)。

　　但是這并不意味著中國的每個(gè)企業(yè)或產(chǎn)業(yè)都將因此“理所應(yīng)當(dāng)”地遭受非市場經(jīng)濟(jì)待遇。事實(shí)上，中國市場化改革的成就早已為世界所公認(rèn)�？v使不能承認(rèn)中國的市場經(jīng)濟(jì)國家地位，也應(yīng)當(dāng)考慮個(gè)案情況，在具體案件中給予某些產(chǎn)業(yè)或企業(yè)的產(chǎn)品市場經(jīng)濟(jì)待遇，而不應(yīng)該無視現(xiàn)實(shí)搞一刀切，否則將明顯違背前文所提GATT反傾銷條款解釋的原意。很多國家，如前面提到的歐盟，早已在反傾銷中給予了某些中國企業(yè)市場經(jīng)濟(jì)待遇。而美國卻人為的制造障礙，在反傾銷實(shí)踐中拒不給予任何中國企業(yè)市場經(jīng)濟(jì)待遇。這無疑與《中美WTO協(xié)議》及《中華人民共和國加入議定書》也是相違背的�！吨忻繵TO協(xié)議》規(guī)定，“如果被調(diào)查的我國生產(chǎn)企業(yè)能夠清楚地證明其所屬產(chǎn)業(yè)在產(chǎn)品的制造、生產(chǎn)、銷售等方面按市場經(jīng)濟(jì)情形運(yùn)作，美國將采用我國產(chǎn)品的國內(nèi)價(jià)格或成本來確定正常價(jià)值”。 《中華人民共和國加入議定書》規(guī)定，“如受調(diào)查的生產(chǎn)者能夠明確證明，生產(chǎn)該同類產(chǎn)品的產(chǎn)業(yè)在制造、生產(chǎn)和銷售該產(chǎn)品方面具備市場經(jīng)濟(jì)條件，則該WTO進(jìn)口成員在確定價(jià)格可比性時(shí)，應(yīng)使用受調(diào)查產(chǎn)業(yè)的中國價(jià)格或成本”�！暗�截至加入之日，該WTO進(jìn)口成員的國內(nèi)法中須包含有關(guān)市場經(jīng)濟(jì)的標(biāo)準(zhǔn)”。 以上這些規(guī)定清楚地告訴我們，美國理應(yīng)建立一套行之有效的制度來確認(rèn)中國的市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。

　　盡管我們承認(rèn)商務(wù)部的MOI測試在涉及非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)品的反傾銷案件中得到了廣泛的應(yīng)用，但是僅僅在形式上有這些法律規(guī)定與做法是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠的，我們還必須觀察它們的實(shí)際功效與作用。從前文對MOI測試的分析與評價(jià)，不難發(fā)現(xiàn)市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)測試將確保非市場經(jīng)濟(jì)國家產(chǎn)業(yè)不能成為市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。只要是非市場經(jīng)濟(jì)地位已經(jīng)確定，MOI測試只是走走過場而已。而且從實(shí)踐來看，迄今為止也沒有一例非市場經(jīng)濟(jì)國家的應(yīng)訴者在美國成功申請到市場導(dǎo)向產(chǎn)業(yè)。因此，美國商務(wù)部必須改革MOI測試，使其能真正成為一個(gè)能成功確認(rèn)非市場經(jīng)濟(jì)國家單個(gè)產(chǎn)業(yè)部門市場經(jīng)濟(jì)程度的測試，而不僅僅是一個(gè)擺設(shè)。否則，今后我們將毫不猶豫將美國商務(wù)部的MOI測試訴之于WTO爭端解決機(jī)構(gòu)，迫使其予以改正。

　　「注釋」

　　See Sulfanilic Acid from China， 57 FR at 9411.

　　See Antidumping Manual of the Department of Commerce， Chapter 8， p. 92， at http://ia.ita.doc.gov/admanual/， Sept. 3， 2001.

　　See E. C. Council Reg. 384/96 Art. 2（7） as amended by E. C. Council Reg. 905/98.

　　See Mushrooms from China， 63 FR at 72256， and Freshwater Crawfish Tail Meat from China， 62 FR 41347， 41353.

　　See Synthetic Indigo from China， 64 FR at 69723.

　　See Saccharin from China， 67 FR at 79049.

　　See Comments on Overall Drafting Approach， Sec. 351.408， 62 FR at 27364.

　　參見傅東輝、鄒惠：《挑戰(zhàn)世貿(mào)爭端解決機(jī)制——中國在反傾銷案件中的市場經(jīng)濟(jì)地位問題》，載《國際貿(mào)易》2002年第11期。

　　See Alexander POLOUEKTOV， Non-Market Economy Issues in the WTO Anti-Dumping Law and Accession Negotiations， Revival of a Two-tier Membership？ Journal of World Trade 36（1），2002， p.22.

　　See US-China WTO Market Access Agreement， Section III： Protocol Commitments， Price Comparability In Determining Dumping and Subsidization， http://www.uschina.org/public/wto/market/227-237.pdf， Sept. 3， 2001.

　　參見石廣生主編：《中國加入世界貿(mào)易組織知識(shí)讀本（三）》，《中國加入世界貿(mào)易組織法律文件導(dǎo)讀》，人民出版社2002年版，第16~17頁。

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